PDP Revista Uruguaya de Protección de Datos Personales

Página creada Marina Sanz
 
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R E V I STA
PDP
                                                                Revista Uruguaya
                                                                de Protección
                                                               de Datos
                                                               Personales
NÚMERO 4 - agosto, 2019

       DOCTRINA                                         DICTÁMENES
          CARLA BARBOZA
          EDUARDO BERTONI / SOFÍA DOMÍNGUEZ BARANDICA
                                                        NOTA DE INTERÉS
          GRAHAM GREENLEAF
                                                        ACTUALIZACIÓN DE LA NORMATIVA EN MATERIA
          DARA HALLINAN
                                                        DE PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES
          JUAN ANTONIO TRAVIESO
          FERNANDO VARGAS
                                                        ENTREVISTA
       CONVENIO 108 Y TEXTO EXPLICATIVO                 CONSEJO EJECUTIVO URCDP
Pág. 3

                                          DOCTRINA

    ÍN
                                                     CARLA BARBOZA

                                Pág. 4
                                                     LA PROTECCIÓN DE DATOS
                                                     PERSONALES EN EL MARCO DE

    DI
                                                     LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL; UNA
                                                     VISIÓN PRÁCTICA

                                                     EDUARDO BERTONI
                                                     SOFÍA DOMÍNGUEZ BARANDICA

                                                     HACIA UNA NUEVA LEY DE

    CE                          Pág. 11
                                                     PROTECCIÓN DE LOS DATOS
                                                     PERSONALES EN ARGENTINA

                                                     GRAHAM GREENLEAF

                                                     ASIA’S DATA
                                Pág. 17
                                                     PRIVACY DILEMMAS, 2014-19:
                                                     NATIONAL DIVERGENCES, CROSS-
                                                     BORDER GRIDLOCK

                                                     DARA HALLINAN

                                                     RIGHTS AND FREEDOMS IN
                                Pág.42

                                                     THE GDPR: AN OVERLOOKED
                                                     SUBSTANTIVE NOVELTY

Pág. 68

CONVENIO 108
                                                     JUAN ANTONIO TRAVIESO
                                Pág. 52

                                                     DESPROTECCIÓN DE DATOS
                                                     PERSONALES. LA SALIDA DEL
                                                     PRECIPICIO POR UN CAMINO
                                                     VIRTUOSO

Pág. 106                                             FERNANDO VARGAS

DICTÁMENES
                                Pág. 60

                                                     EL ENCARGADO DEL TRATAMIENTO
                                                     DE DATOS PERSONALES
                                                     EN EL DERECHO URUGUAYO

Pág. 122

NOTA DE                                   Pág. 130
INTERÉS                                   ENTREVISTA
ACTUALIZACIÓN DE LA NORMATIVA
EN MATERIA DE PROTECCIÓN
DE DATOS PERSONALES                       Consejo Ejecutivo
                                          URCDP
PRÓLOGO

         Con gran satisfacción tengo el honor de presentar la cuarta edición de la
         Revista Uruguaya de Protección de Datos Personales que publica anualmente
                  la Unidad Reguladora y de Control de Datos Personales.
 El propósito de la Revista es hacer llegar a nuestros lectores el estado de situación de la
protección de datos personales en Uruguay y en el resto del mundo. Por ello se congregan
especialistas locales e internacionales, que aportan conocimientos, experiencias y miradas
           complementarias que tienen su punto de encuentro en estas páginas.
    Los tiempos cambian y la realidad con ellos. Cuando hace diez años se constituía la
    Unidad Reguladora y de Control de Datos Personales, el ranking de las diez mayores
  compañías globales estaba dominado por empresas dedicadas al rubro “petróleo y gas”
  y en la actualidad lo está por empresas de tecnología que tienen como principal foco de
 su negocio el tratamiento de datos personales. Esto ratifica que la frase “los datos son el
    petróleo del siglo XXI” no es una ingeniosa metáfora, sino una realidad constatable.
Si hace una década el legislador entendió conveniente regular los datos personales, cuánto
 más urgente se vuelve hoy con una situación global de semejante escala. Ante ella surgen
  algunas preguntas inevitables. ¿Cuál es la realidad a la que nos enfrentamos hoy? ¿Son
  apropiadas las mismas herramientas jurídicas e institucionales para la realidad actual?
¿Qué acciones ha tomado nuestra república para adecuarse a los cambios experimentados?
  ¿Cuáles son los modelos seguidos en las distintas regiones del mundo? ¿Cuáles son los
                             principales paradigmas actuales?
  Estas y otras preguntas encuentran respuesta o abren nuevos caminos para reflexionar
     sobre estos temas en las páginas que siguen. Invito al lector a entrar en ellas con
inquietud y sentido crítico, ya que si logramos despertar la curiosidad y el involucramiento
                    en este tema habremos logrado nuestro propósito.
   La dignidad humana está en juego y la defensa del derecho a la protección de datos
personales no admite el camino de la autocomplacencia sino el de cuestionarse cada paso
                        con la mayor amplitud de pensamiento.

                                 MAG. FEDERICO MONTEVERDE
CARLA
      BARBOZA

      EDUARDO
      BERTONI

DOC
      SOFÍA
      DOMÍNGUEZ
      BARANDICA

TRI   GRAHAM
      GREENLEAF

NA    DARA
      HALLINAN

      JUAN ANTONIO
      TRAVIESO

      FERNANDO
      VARGAS
DOCTRINA
REVISTA PDP |    Revista Uruguaya de Protección de Datos Personales                                                               LA PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES EN EL MARCO DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL; UNA VISIÓN PRÁCTICA

                                                                                                                             RESUMEN                                               como consecuencia de la misma, es la finalidad
                                                                                                                                                                                   con la cual los datos van a ser utilizados.

         LA PROTECCIÓN DE                                                                                                    La autora releva distintas prácticas de las empre-
                                                                                                                             sas privadas que procuran dar cumplimiento de
                                                                                                                                                                                   Definir de antemano la finalidad con la que se van

         DATOS PERSONALES
                                                                                                                                                                                   a tratar los datos recolectados, es una tarea que no
                                                                                                                             la normativa de protección de datos personales.       puede dejarse pendiente. Sobre todo por la rele-

         EN EL MARCO
                                                                                                                             Centra además buena parte del análisis en las hi-     vancia que lo anterior tiene para identificar y dis-
                                                                                                                             pótesis de transferencias internacionales de datos,   tinguir en qué base de datos se van a incorporar (o

         DE LA ACTIVIDAD
                                                                                                                             para finalizar con consideraciones relacionadas       si corresponde la creación de una base nueva), y en
                                                                                                                             con la actualización de la normativa nacional en la   el cumplimento de otros principios directamente

         EMPRESARIAL;
                                                                                                                             materia y sus impactos.                               relacionados, como los de proporcionalidad, mi-
                                                                                                                                                                                   nimización y privacidad por diseño y por defecto.

         una visión práctica                                                                                                 ----------                                            El principio de finalidad está especialmente con-
                                                                                                                                                                                   sagrado en nuestra legislación1 estableciendo que
                                                                                                                             En el presente artículo abordaremos los aspectos      “Los datos objeto de tratamiento no podrán ser utili-
                                                                                                                             prácticos relacionados con la implementación y        zados para finalidades distintas o incompatibles con
                                                                                                                             cumplimiento de la normativa de protección de         aquellas que motivaron su obtención…”.
                                                                                                                             datos personales, en el marco de las actividades
                                                                                                                             habituales de las compañías privadas en Uruguay.      En base a lo anterior, se deberán considerar tan-
                                                                                                                             Analizaremos las distintas figuras en las que una     tas bases de datos como finalidades tenga el trata-
                                                                                                                             compañía puede actuar, distinguiendo las obliga-      miento de los datos recolectados. A modo de ejem-
                                                                                                                             ciones y responsabilidades según realice el trata-    plo, todos los datos que se recopilen con relación
                                                                                                                             miento de los datos en calidad de responsable de      o en ocasión de una relación de trabajo, se van a
                                                                                                                             la base de datos, o de encargado de tratamiento.      incorporar a una base de datos que tendrá como
                                                                                                                                                                                   finalidad administrar las distintas etapas y aspec-
      CARLA                                                                                                                  IMPORTANCIA DEL TEMA
                                                                                                                                                                                   tos de esa relación de trabajo, con independencia

      BARBOZA
                                                                                                                                                                                   de los medios, el momento y los soportes en lo que
                                                                                                                                                                                   los datos se recopilen y/o registren.
                                                                                                                             Este asunto reviste especial importancia cuando
                                                                                                                             nos situamos en el marco de una compañía na-          Siguiendo con lo anterior y con otros ejemplos,
      Carla Barboza es actualmente Head of Government Relations en Argentina, Paraguay y Uruguay para Equifax.               cional o multinacional, cuyas actividades implican    nuestra normativa regula a los “Datos Especial-
                                                                                                                             el procesamiento de bases de datos propias y/o de     mente Protegidos”2, identificando dentro de esta
      Anteriormente fue Directora de Asuntos Legales para Equifax Uruguay desde 2016.
                                                                                                                             terceros, sobre todo en el actual contexto de desa-   categoría a los datos de naturaleza sensible, de
      Dirigió, y participó en las Áreas Legales de los proyectos industriales (celulosa, energía, y terminales portuarias)                                                         salud, telecomunicaciones, publicidad, y actividad
                                                                                                                             rrollo tecnológico y transformación digital.
      más relevantes de los últimos 15 años en Uruguay.                                                                                                                            comercial y crediticia.
                                                                                                                             Considerando el marco regulatorio vigente en
      Fue Gerente de Sostenibilidad de ARPEL (Asociación de Empresas de Petróleo y Gas de América Latina y el Caribe)                                                              Cada una de esas finalidades, implicará la creación
                                                                                                                             Uruguay ya hace más de 10 años y en particular, la
      durante 2013 y 2014.                                                                                                   profundización de la normativa que en línea con el    de distintas bases de datos, para las que regirán
      Es Abogada graduada en la Universidad de Montevideo, Uruguay. Ha realizado cursos de especialización en                Nuevo Reglamento Europeo entró en vigencia este       diferentes aspectos específicos en materia de: tipo
                                                                                                                             año, los desafíos – y también las oportunidades-      de datos personales a recolectar (campos de la
      gerenciamiento de proyectos y estrategias de sostenibilidad corporativa, así como de posgrados en derecho
                                                                                                                             no son menores tanto para los regulados como          base), fuentes de datos permitidas que nutrirán a
      ambiental, tanto en Uruguay como en el exterior.                                                                                                                             la base, período de conservación, derechos de los
                                                                                                                             para los reguladores.
                                                                                                                                                                                   titulares, medidas técnicas y organizativas para
                                                                                                                             En ese contexto, analizaremos los aspectos legales    preservar la seguridad y confidencialidad, entre
                                                                                                                             generales a tomar en cuenta por los responsables      otros.
                                                                                                                             de bases de datos y encargados de tratamiento
                                                                                                                             (ubicados en el país o en el extranjero) a quienes    En virtud del principio de legalidad3, cada base de
                                                                                                                             les resulte aplicable la normativa local.             datos existente o creada en base a los criterios an-
                                                                                                                                                                                   teriores debe estar debidamente registrada ante la
                                                                                                                             1.   EL TRATAMIENTO DE DATOS PERSONALES A             Unidad Reguladora y de Control de Datos Persona-
                                                                                                                                  NIVEL NACIONAL                                   les (en adelante “URCDP”) dentro del plazo máxi-
                                                                                                                                                                                   mo de 90 días desde su creación, proporcionando
                                                                                                                                                                                   la información que se especifica en el Decreto Re-
                                                                                                                                  1. a. RESPONSABLES DE BASES DE DATOS Y EL        glamentario4, pudiendo utilizar además para ello
                                                                                                                                        PRINCIPIO DE FINALIDAD

                                                                                                                             Uno de los primeros aspectos que una compañía
                                                                                                                                                                                   1    Ley 18.331, Art. 7
                                                                                                                             debe considerar a la hora de recolectar datos per-
                                                                                                                             sonales para fines propios, ya sea para su trata-     2    Ley 18.331, CAPITULO IV
                                                                                                                             miento como objeto principal de su actividad o        3    Ley 18.331, Art. 6

                                                                                                                                                                                   4    Decreto 414/009, TITULO III, Régimen Registral

  4                                                                                                                                                                                                                                          5
DOCTRINA
REVISTA PDP |     Revista Uruguaya de Protección de Datos Personales                                                                LA PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES EN EL MARCO DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL; UNA VISIÓN PRÁCTICA

      el mecanismo web de Sistema de Registro de Ba-                   como sucede con las bases de publicidad9, donde         drá en el proceso del tratamiento de los datos para     compañía establecida en Uruguay a otros países,
      ses de Datos5.                                                   se establece el deber del responsable de bloquear       los mismos fines y con las mismas limitaciones          será importante considerar que la legislación vi-
                                                                       o suprimir el dato en cualquier momento y ante la       que los encargados al encargado principal.11            gente prohíbe la transferencia internacional de
      Cada responsable de bases de datos, podrá ade-
                                                                       sola solicitud del titular.                                                                                     datos a países que no ofrezcan niveles adecuados
      más contar con un Código de Conducta, en el que                                                                          Dentro de la dinámica de las relaciones comercia-
                                                                                                                                                                                       de protección de datos, con ciertas excepciones.12
      se detallarán los aspectos relevantes del procesa-               Al margen de las obligaciones legales antes consi-      les y en aquellos casos en donde por disposiciones
                                                                                                                                                                                       De acuerdo a la Resolución de la URCDP13, los paí-
      miento de datos que realiza la empresa en cues-                  deradas, cabe señalar que en los hechos, estable-       legales o por la naturaleza de los datos o de las
                                                                                                                                                                                       ses que ofrecen un nivel adecuado de protección
      tión, incluyendo aspectos de la normativa nacio-                 cer mecanismos de contacto entre el responsable         fuentes, una de las partes está habilitada a co-
                                                                                                                                                                                       de datos son: los países miembros de la Unión
      nal e internacional aplicables, así como aquellos                de una base de datos con los titulares, resulta de      municar datos de su propia base a terceros, puede
                                                                                                                                                                                       Europea, y aquellos países no miembros pero que
      vinculados a las políticas corporativas internas de              mucha utilidad; produce una retroalimentación en        ocurrir que una de las partes asuma un doble rol.
                                                                                                                                                                                       hayan obtenido una nota de adecuación de la Co-
      la empresa en cuestión, que hacen al tratamiento                 materia de actualización de datos, lo que redunda       Esto es: actúa como encargado de tratamiento de
                                                                                                                                                                                       misión Europea. La forma que adoptó la URCDP
      de datos. Estos códigos de conducta, por lo general              en una mejor calidad de los datos, y ofrece al ti-      los datos provistos por su cliente, pero a su vez, es
                                                                                                                                                                                       para identificar los países con niveles de protec-
      pretenden integrar las actividades de la empresa,                tular una instancia para controlar la exactitud de      responsable de bases de datos propias, cuya infor-
                                                                                                                                                                                       ción adecuados ha sido sin dudas un acierto dado
      la protección de los datos personales, y la conduc-              sus datos.                                              mación el cliente desea consultar para incorporar
                                                                                                                                                                                       que permite a Uruguay mantenerse actualizado y
      ta de sus empleados y directivos al respecto.                                                                            dichos datos también al procesamiento encargado.
                                                                                                                                                                                       siempre en línea con los criterios de la Comisión
                                                                            1. b. PRESTADORES DE SERVICIOS                     Ejemplo de lo anterior sucede cuando un cliente
      La existencia y registro6 de dicho código, como                                                                                                                                  Europea. Prueba de ello es que a través de este cri-
                                                                                  INFORMATIZADOS DE DATOS                      le encarga a una empresa de informes comercia-
      más adelante se verá, cobra especial relevancia                             PERSONALES, Y LA IMPORTANCIA DEL                                                                     terio, Uruguay reconoce como adecuadas, al igual
                                                                                                                               les, un tratamiento de datos determinado por su
      para el marco de las actividades de empresas mul-                           CONTRATO EN URUGUAY.                                                                                 que los países de la Unión Europea, a las empresas
                                                                                                                               cuenta y orden, proveyéndole a esos efectos datos
      tinacionales, ya que es uno de los mecanismos ha-                                                                                                                                ubicadas en Estados Unidos adheridas al Privacy
                                                                                                                               provenientes de sus propias bases, pero también
      bilitantes para la transferencia internacional de                Otro caso de relevancia en materia de tratamien-                                                                Shield Framework. Es decir, la transferencia in-
                                                                                                                               datos sobre cumplimento e incumplimiento de
      datos propios, entre la matriz y sus filiales y/o su-            to de datos, se da cuando una compañía además                                                                   ternacional de datos de responsables de bases, en
                                                                                                                               obligaciones que obtiene de la base de datos infor-
      cursales, y entre éstas.                                         de tratar los datos personales que surgen como                                                                  las situaciones antes mencionadas, no está pro-
                                                                                                                               mes comerciales.
                                                                       consecuencia lógica de sus actividades (bases de                                                                hibida.
      Finalmente cada responsable o propietario de ba-
                                                                       datos propias), también procesa datos de terceros       En estos casos, resulta muy útil que el contrato
      ses de datos, deberá considerar especialmente los                                                                                                                                Sin embargo, puede suceder que por la forma de
                                                                       a través de la prestación de distintos servicios a      contenga cláusulas de “antecedentes” y “defi-
      derechos que los titulares de los datos7 tienen,                                                                                                                                 organizarse una empresa, o por necesidades vin-
                                                                       sus clientes. En estos casos, procesa datos que no      niciones relativas al procesamiento”, para que el
      respecto a los datos incluidos en las bases de datos                                                                                                                             culadas a procesos que se desarrollan en más de
                                                                       le son propios por cuenta y orden de sus clientes,      flujo de datos entre ambas partes sea estrictamen-
      de su propiedad. Los mismos pueden variar según                                                                                                                                  una jurisdicción, entre otros aspectos, sea nece-
                                                                       bajo la figura del encargado de tratamiento.            te el permitido por la regulación vigente, así como
      el tipo de base de que se trate (distinguidas, como                                                                                                                              sario implementar transferencias internacionales
                                                                                                                               como las responsabilidades de cada una en el pro-
      vimos, según su finalidad), pero generalmente ha-                En este caso, y si bien bajo la regulación vigente                                                              de datos personales a países que no forman parte
                                                                                                                               ceso, estén bien delimitadas.
      blamos de los derechos de: acceso, así como los de               su celebración no es estrictamente obligatoria, el                                                              de los ya mencionados. En el caso de una empre-
      rectificación, actualización, inclusión o supresión.             contrato entre el encargado de tratamiento (em-         Finalmente, en estos casos es importante consi-         sa multinacional, será importante considerar si la
                                                                       presa que presta el servicio) y el cliente (respon-     derar en los contratos los aspectos especiales vin-     empresa que va a realizar el tratamiento en el ex-
      El derecho de acceso otorga al titular del dato, la
                                                                       sable de sus bases), es altamente recomendable,         culados a las regulaciones específicas de la propia     terior es una empresa del mismo grupo que la que
      potestad de obtener toda la información que sobre
                                                                       ya que será el instrumento que regule específica-       industria de la empresa que encarga el procesa-         se encuentra en Uruguay. Si la respuesta es posi-
      sí mismo obre en una base de datos, previa acre-
                                                                       mente los aspectos vinculados a la protección de        miento. A modo de ejemplo, si quien encarga el          tiva, y se confirma además que existe un Código
      ditación de su identificación, existiendo plazos es-
                                                                       dichos datos, tomando como plataforma la nor-           procesamiento de datos propios es una entidad           de Conducta registrado ante la URCDP, la trans-
      pecíficos de respuesta por parte del responsable,
                                                                       mativa aplicable10.                                     regulada por el Banco Central del Uruguay, puede        ferencia podrá realizarse de igual forma. De ahí la
      en un plazo muy breve de tan solo 5 días hábiles.
                                                                                                                               estar obligada a cumplir con ciertos requisitos que     relevancia para las empresas multinacionales de
      Este derecho se concede de forma gratuita a inter-               En ese sentido, en un contrato de esas caracterís-      puede ser necesario incorporar al contrato.             tener un Código de Conducta de las características
      valos de seis meses, salvo que el titular demuestre              ticas se entiende importante incluir cláusulas es-                                                              que se detallan en el apartado “I-A” de este artí-
      que medie nuevamente un interés legítimo en un                   peciales relativas a: i) el carácter especial del en-   2.   EL TRATAMIENTO DE DATOS PERSONALES EN              culo, debidamente registrado ante el regulador de
      plazo menor. Por su parte, los derechos de recti-                cargado de tratamiento, que actuará siempre por              EL EXTERIOR                                        datos personales. Si por el contrario: i) el expor-
      ficación y supresión, implican por lo general que                cuenta y orden del cliente (responsable de la base                                                              tador de datos no es una empresa multinacional, o
      el titular del dato pueda acreditar el error o fal-              de datos), ii) declaración por parte del cliente del                                                            ii) como se abordará más adelante, estamos ante
      sedad del dato, mediante un procedimiento espe-                                                                               2. a. ASPECTOS A CONSIDERAR CON
                                                                       objeto y finalidad del tratamiento encargado, iii)                                                              el caso de una empresa multinacional ubicada en
      cialmente establecido a esos efectos8, todo lo cual                                                                                 RELACIÓN A LAS TRANSFERENCIAS
                                                                       determinación de las etapas y/o acciones que im-                                                                Uruguay, que necesita implementar una transfe-
      debe ser respondido siempre, sea accediendo o de-                                                                                   INTERNACIONALES.
                                                                       plicará el procesamiento de los datos, iv) confi-                                                               rencia internacional de datos hacia una empresa
      negando la solicitud, en un plazo de 5 días hábiles.             dencialidad, v) responsabilidad de cada una de las                                                              no perteneciente al grupo, y para ambos casos (i
                                                                                                                               La transferencia internacional de datos es sin lu-
      Existen casos, en donde por la naturaleza de la                  partes atendiendo a su calidad de responsable y                                                                 y ii) la jurisdicción de destino no es adecuada, o
                                                                                                                               gar a dudas un tema de gran relevancia para las
      base de datos o por las fuentes permitidas, la Ley               encargado, respectivamente, y, en caso que exista                                                               siendo una empresa americana la importadora de
                                                                                                                               compañías multinacionales que operan en Uru-
      le otorga garantías adicionales a los titulares,                 un “sub-encargado de tratamiento”: declarar tal                                                                 los datos no está adherida a Privacy Shield; enton-
                                                                                                                               guay.
                                                                       situación por parte del encargado, estableciendo                                                                ces la forma en que generalmente se deberá pro-
                                                                       los datos de contacto de dicha empresa, y que la        Nuestra normativa regula distintos escenarios           ceder es solicitar la autorización de transferencia
      5    https://www.gub.uy/unidad-reguladora-control-datos-         otra parte (el cliente o responsable) autorice la co-   vinculados a este tema.                                 internacional de datos ante la URCDP14.
           personales/registro-bases-datos                             municación de sus datos al tercero que interven-
                                                                                                                               Así, si el tratamiento de datos implica la trans-
      6    Decreto 414/009, Art.36                                                                                                                                                     12   Ley 18.331, Art. 23
                                                                                                                               ferencia internacional de datos propios de una
      7    Ley 18.331, CAPITULO III                                    9    Ley 18.331, Art. 21                                                                                        13   Resolución N° 4/2019

      8    Ley18.331, Art. 15                                          10   Ley 18.331, Art. 30                                11   Ley 18.331, Art. 15                                14   Decreto 414/009, Arts. 34 y 35

  6                                                                                                                                                                                                                                           7
DOCTRINA
REVISTA PDP |   Revista Uruguaya de Protección de Datos Personales                                                                LA PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES EN EL MARCO DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL; UNA VISIÓN PRÁCTICA

      Para determinar si estamos ante un caso que re-                distinto a los contemplados por la normativa na-       de la Ley 19.670. Revisten especial relevancia los         tulares de los datos para cada tipo de tratamiento.
      quiera aplicar una u otra solución habilitante de la           cional vigente) deberá prestarse especial atención     siguientes conceptos que la legislación introduce:         Se sugiere en estos casos elaborar internamente
      transferencia internacional, es importante plan-               a los contratos que servirán de estructura de la                                                                  formularios de fácil compresión para las distintas
      tearse la pregunta respecto a dónde serán proce-               operativa.                                                  3. a. RESPONSABILIDAD PROACTIVA                       áreas involucradas, de manera que queden plas-
      sados los datos, y específicamente, dónde estará                                                                                                                                 madas en un documento las distintas fases de un
                                                                     Es recomendable que el contrato entre el procesa-
      localizado físicamente el “data center” de los pro-                                                                   Constituye uno de los principales cambios ya que           proyecto, los riesgos identificados en materia de
                                                                     dor de Uruguay y el sub-procesador del exterior,
      cesadores o sub-procesadores en el exterior, ya                                                                       en los hechos implica un cambio radical en el abor-        protección de datos, así como las medidas técnicas
                                                                     contemple especialmente cláusulas vinculadas a
      sea en la misma jurisdicción del exterior, o even-                                                                    daje que deben realizar las empresas. Los tiempos          y organizativas propuestas para su eliminación o
                                                                     los aspectos de protección de datos como se regu-
      tualmente en otra (y en ese caso se deberá volver                                                                     en que se podía esperar y confiar en que nada su-          mitigación. Es recomendable también que el mo-
                                                                     lan en Uruguay, o como es de estilo, incluir como
      a evaluar las reglas de transferencia internacional                                                                   cedería, han quedado en el pasado. La regulación           delo de dicho formulario cuente con una guía sen-
                                                                     anexo al contrato un “Data Processing Agree-
      de acuerdo a los parámetros ya indicados). Es sus-                                                                    ahora impone una actuación pro-activa y desde el           cilla a modo de “screening” que sirva de ayuda
                                                                     ment” o “DPA”, donde las partes pauten exclu-
      tancial entones tener en claro el flujo de los da-                                                                    inicio, tal como lo sugiere el término. Constituye         para identificar cuándo un proyecto debe ser so-
                                                                     sivamente los temas vinculados al procesamien-
      tos implícito en el procesamiento internacional,                                                                      en definitiva un robustecimiento del principio de          metido a un proceso de “PIA”. Finalmente y de-
                                                                     to y a la protección de datos personales. En ese
      y entender cuáles son las partes involucradas, así                                                                    responsabilidad15, ya recogido en la primera ver-          pendiendo de la envergadura del procesamiento de
                                                                     sentido, en un “DPA” es aconsejable considerar
      como las tareas que realizan cada una de ellas.                                                                       sión de la ley16 pero con efectos relevantes.              datos personales que habitualmente implemente
                                                                     los siguientes temas según sea la envergadura del
                                                                                                                                                                                       una empresa, es aconsejable también considerar
                                                                     procesamiento en el exterior: alcance y roles de las   Las diferencias radican especialmente en los si-
           2. b. ASPECTOS DE TRANSFERENCIA                                                                                                                                             una política interna de privacidad que contenga la
                                                                     partes en el procesamiento de datos, definiciones,     guientes aspectos:(i) el principio de responsabili-
                 INTERNACIONAL A CONSIDERAR                                                                                                                                            visión de la compañía respecto al tema protección
                                                                     naturaleza del procesamiento (refiere al servicio      dad le atañe además al encargado de tratamiento,
                 POR PRESTADORES DE SERVICIOS                                                                                                                                          de datos personales en cumplimiento con las nor-
                 INFORMATIZADOS DE DATOS                             que estará prestando el sub- procesador), tipo de      siendo ahora también responsable por las viola-
                                                                                                                                                                                       mas aplicables, la conducta esperada de emplea-
                 PERSONALES.                                         datos sometidos al sub-procesamiento, duración         ciones a la ley, (ii) se vuelve obligatorio el ejercicio
                                                                                                                                                                                       dos y directores al respecto, así como la enuncia-
                                                                     del sub-procesamiento, tipo de titulares de datos      de una responsabilidad proactiva, tanto para res-
                                                                                                                                                                                       ción de los instrumentos de gestión vigentes que
      Tal como se comentó en el punto “I-B”, una em-                 (clientes, empleados, proveedores, entre otros),       ponsables como para encargados de tratamiento,
                                                                                                                                                                                       se deberán aplicar.
      presa privada puede también procesar datos de                  confidencialidad, medidas de seguridad para el         que en los hechos implicará la adopción de medi-
      terceros, a través de la prestación de distintos ser-          sub-procesamiento, medidas de seudonimización          das previas, paralelas, y posteriores al tratamiento       Finalmente, cabe señalar que el artículo 39 de la
      vicios a sus clientes (bases de datos de clientes).            (si existieren), aspectos vinculados a los sub-pro-    de los datos, que apunten a dar cumplimiento a             ley 19.670, establece que la reglamentación de-
                                                                     cesadores del sub-procesador (sub-procesadores         las normas de protección de datos, las que además          terminará las medidas que correspondan para dar
      En ese caso, tendríamos un procesador (o encar-                autorizados desde el inicio por las partes, y meca-    deberán estar documentadas, para demostrar su              cumplimiento con el principio de responsabilidad
      gado de tratamiento o prestador de servicios in-               nismos de aprobación de sub- procesadores, obli-       efectiva implementación.                                   proactiva, así como la oportunidad para su revi-
      formatizados de datos personales) en Uruguay, al               gaciones de los sub- procesadores, responsabili-                                                                  sión y actualización.
      cual su cliente (responsable de sus bases de da-                                                                      En este contexto de responsabilidad proactiva, la
                                                                     dad del sub-procesador respecto al cumplimiento
      tos) le instruye un determinado procesamiento de                                                                      privacidad por diseño y por defecto, así como la
                                                                     con el “DPA” por parte de sus sucesivos sub-pro-                                                                       3. b. RESPUESTAS A INCIDENTES DE
      datos. Sin embargo el procesador encargaría, (sea                                                                     evaluación de impacto a la protección de datos
                                                                     cesadores), derechos de los titulares de los datos y                                                                         SEGURIDAD
      por razones de almacenamiento, escalabilidad,                                                                         personales, son tres conceptos fundamentales que
                                                                     responsabilidades de las partes para dar respuesta
      disponibilidad de recursos u otros motivos) dicho                                                                     se introducen al marco normativo nacional.
                                                                     al ejercicio de los mismos, notificaciones en caso                                                                El artículo 8 Decreto 414/09 ya hacía referencia a
      procesamiento en todo o en parte a un sub-proce-               de incidentes de seguridad, mecanismos de audi-        Privacidad por diseño, implica tanto para respon-          aspectos vinculados a las vulneraciones de segu-
      sador ubicado en el exterior. Esto es cada vez más             torías, responsabilidades del sub-procesador en        sables como para encargados, diseñar sus bases de          ridad, estableciendo que cuando el responsable de
      habitual, en un contexto de desarrollo de las pla-             materia de estudios de impacto de privacidad que       datos, procesos, productos o tecnologías conside-          una base de datos o el encargado de tratamiento,
      taformas regionales de procesamientos de datos, y              el procesador realice, así como en lo que le pue-      rando desde esa instancia los aspectos de protec-          tomara conocimiento de tal extremo, y siempre
      de soluciones de “cloud computing” para el “hos-               da corresponder al sub-procesador en materia de        ción de datos necesarios con el objetivo de cumplir        y cuando fuera susceptible de afectar de manera
      teo” de datos prestados por entidades del exterior.            medidas técnicas y organizativas a las que el pro-     con la normativa en la materia.                            “significativa” los derechos de los interesados, se
      En este caso corresponderá antes que nada, de                  cesador se haya comprometido con el responsable                                                                   debía informar a los mismos.
                                                                                                                            Privacidad por defecto, conlleva que el responsa-
      parte del procesador uruguayo considerar los si-               de la base (el cliente).
                                                                                                                            ble y el encargado de tratamiento, deberán diseñar         La nueva normativa en la materia17, introduce una
      guientes aspectos: i) jurisdicción donde se localiza           Por otro lado, en el contrato de procesamiento de      los procesamientos de tal manera que solamen-              nueva obligación para responsables y encargados
      el “data center” del sub-procesador, de manera                 datos entre el procesador en Uruguay y su cliente,     te sean tratados los datos personales necesarios           de informar pormenorizadamente respecto a la
      de apuntar a que la jurisdicción del importador de             además de los aspectos ya mencionados en el pun-       (considerando aspectos como el lazo de conserva-           ocurrencia de la vulneración, así como las medidas
      datos sea una a la que no esté prohibida la trans-             to “I-B”, deberá indicarse el lugar de localización    ción, extensión del tratamiento, y comunicación)           que adopte: (i) a los titulares de los datos, y (ii) a
      ferencia internacional, sin embargo, ii) en caso de            del sub-procesador del exterior, objeto, duración,     para cada una de las finalidades previstas.                la URCDP, la que coordinará el curso de acción que
      una transferencia internacional a una jurisdicción             y autorización de dicha comunicación de datos, en                                                                 corresponda con el Centro Nacional de Respuesta
      no segura, deberá presentarse el contrato entre                                                                       Por su parte, la evaluación de impacto a la pro-
                                                                     un todo de acuerdo con la normativa nacional.                                                                     a Incidentes de Seguridad Informática del Uruguay
      procesador de Uruguay y el sub-procesador del                                                                         tección de datos personales o como se la conoce
                                                                                                                                                                                       (CERTuy). También se aclara que la reglamenta-
      exterior a la URCDP para su autorización.                                                                             internacionalmente: “PIA” (“Privacy Impact Ass-
                                                                     3.   ACTUALIZACIONES A LA LEY DE PROTECCIÓN                                                                       ción determinará el contenido de la información
                                                                                                                            sessment”), es una herramienta de gestión que
                                                                          DE DATOS PERSONALES Y NUEVAS                                                                                 correspondiente a la vulneración de seguridad.
      Una vez que se verifique que el destino de los datos                                                                  permite reconocer riesgos y medidas de elimina-
                                                                          OBLIGACIONES
      objeto del sub-procesamiento es una jurisdicción                                                                      ción o mitigación de los mismos, considerando la           Las empresas que tratan datos personales de ma-
      de las contempladas por la normativa local que no                                                                     expectativa de privacidad que pueden tener los ti-         nera habitual, por lo general cuentan con políticas
                                                                     El 1° de enero entró en vigencia el proceso de pro-
      requieren autorización del regulador de datos de                                                                                                                                 internas y/o certificaciones de seguridad, que im-
                                                                     fundización normativa de Uruguay en materia de
      transferencia internacional, u obtenida dicha au-                                                                     15   Ley 19.670, Art.39
                                                                     protección de datos, a través de los arts. 37 a 40
      torización de la URCDP (en caso que sea un país
                                                                                                                            16   Ley 18.331, Art.12.                                   17   Ley 19.670, Art.38

  8                                                                                                                                                                                                                                             9
REVISTA PDP |     Revista Uruguaya de Protección de Datos Personales

       plican medidas técnicas y organizativas con el fin              Alinear las operaciones existentes de una empresa
       de salvaguardar la integridad, confidencialidad y               al nuevo contexto normativo, exigirá invertir en
       disponibilidad de la información.                               nuevos recursos destinados a la formalización de
                                                                       procesos, así como en tecnologías que hagan más
       Sin perjuicio de lo anterior, y en materia de co-
                                                                       eficiente y seguro el procesamiento de datos per-
       municación de vulneraciones de seguridad, será
                                                                       sonales.
       importante que la reglamentación refiera a algu-
       nas cuestiones que hoy se plantean como interro-                El acompañamiento desde la perspectiva educati-
       gantes: (i) ya no se refiere más la afectación “sig-            va por parte de las distintas autoridades compe-
       nificativa” de los derechos de los titulares, y por             tentes, especialmente en las primeras etapas, será
       tanto sería relevante que se aclarara en qué casos              esencial para lograr la efectiva implementación de
       de vulneraciones efectivamente se debe proceder                 la regulación, considerando el justo balance que
       con las comunicaciones, (ii) dado que el encarga-               debe existir entre los desafíos y los beneficios que
       do de tratamiento también deberá hacerlo, sería                 el tema presenta.
       conveniente considerar la forma en que deberá ac-
       tuar frente al responsable en estos casos, y (iii) es
       primordial tomar en cuenta que estas circunstan-
                                                                       BIBLIOGRAFÍA:
       cias implican la entrada en acción de equipos es-
                                                                        зз   Ley 18.331 de Protección de Datos Personales
       pecializados en seguridad (entre otros), y que son
                                                                             y Acción de Habeas Data, del 8 de agosto de
       procesos muy intensos y dinámicos, durante los
                                                                             2008 y sus modificativas.
       cuales varias líneas de acción se disparan en forma
       paralela, para neutralizar la situación o mitigarla,             зз   Ley 19.670, artículos 37 a 40, del 15 de octu-
       así como para ir recabando datos de lo sucedido                       bre de 2018.
       en el contexto de una investigación. Así, “minuto
                                                                        зз   Decreto 414/009, del 15 de setiembre de
       a minuto” puede ir cambiando el contexto cono-
                                                                             2009.
       cido por la empresa, y frente a esa realidad, será
       esencial que la reglamentación diferencie el pla-                зз   Resolución N° 4/2019 de la Unidad Regula-
       zo y el contenido de la comunicación a la URCDP;                      dora y de Control de Datos Personales.
       del plazo y del contenido de la comunicación a los
                                                                        зз   Reglamento Europeo N° 2016/679 relativo
       titulares de los datos, considerando a tales efec-
                                                                             a la protección de las personas físicas en lo
       tos, aspectos relativos a la minimización de daños,
                                                                             que respecta al tratamiento de datos perso-
       pero también a la exactitud de la información que
                                                                             nales y a la libre circulación de estos datos.
       se comunique a los titulares.
                                                                        зз   Código de Conducta Equifax Uruguay S.A,
            3. c. DELEGADO DE PROTECCIÓN DE DATOS                            registrado por Resolución del Consejo Ejecu-
                                                                             tivo de la Unidad Reguladora y de Control de
       Finalmente, la nueva normativa establece que                          Protección de Datos Personales, de fecha 17
       las entidades privadas que traten datos sensibles                     de julio de 2013.
       como negocio principal y las que realicen el tra-
       tamiento de grandes volúmenes de datos, deberán
       designar un delegado de protección de datos.18
       Si bien se describen las generalidades de las fun-
       ciones que el delegado debe llevar a cabo, será im-
       portante conocer mediante la reglamentación las
       características técnicas requeridas para el ejercicio
       de ese rol, y si el mismo puede ser llevado a cabo
       por un dependiente de la empresa o es una función
       que se pueda tercerizar.

       4.   CONCLUSIÓN FINAL

       Una vez más, Uruguay ha marcado su postura de
       adecuarse a las nuevas disposiciones en materia de
       protección de datos personales a través de la nue-
       va normativa y la reglamentación que se espera en
       los próximos tiempos.

       18   Ley 19.670, Art. 40

  10
DOCTRINA
HACIA UNA NUEVA LEY DE PROTECCIÓN          HACIA UNA NUEVA LEY DE PROTECCIÓN DE LOS DATOS PERSONALES EN ARGENTINA

DE LOS DATOS PERSONALES EN ARGENTINA

 EDUARDO                                                                SOFÍA
 BERTONI                                                                DOMÍNGUEZ
 Es el Director de la Agencia de Acceso a la Información Pública,
 actualmente la autoridad de control de la Ley Nº 25.326 de
 Protección de los Datos Personales y la Ley Nº 27.275 de Derecho de
 Acceso a la Información Pública en Argentina (AAIP). Es abogado,
                                                                        BARANDICA
                                                                        Es asesora jurídica en la Agencia de Acceso a la Información
 Doctor en Derecho de la Universidad de Buenos Aires y entre            Pública (AAIP). Es abogada, egresada de la Universidad Torcuato
 2002-2005 fue Relator Especial de la Comisión Interamericana           Di Tella.
 de Derechos Humanos para la Libertad de Expresión. Es Profesor
 de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires y de
 la Escuela de Derecho de la Universidad de Nueva York (NYU).
 Fundador del Centro de Estudios en Libertad de Expresión y Acceso
 a la Información de la Universidad de Palermo, Argentina. Ha
 publicado varios libros en carácter de autor o editor, siendo el más
 reciente “Difamación en Internet. Problemas de Jurisdicción y Ley
 Aplicable”, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires (2015).

                                  SUMARIO
                                  зз   RESUMEN
                                  зз   HACIA UNA NUEVA LEY DE PROTECCIÓN DE LOS DATOS PERSONALES
                                       EN ARGENTINA

                                                                                                                                          11
DOCTRINA
REVISTA PDP |     Revista Uruguaya de Protección de Datos Personales                                                                                                                                HACIA UNA NUEVA LEY DE PROTECCIÓN DE LOS DATOS PERSONALES EN ARGENTINA

       RESUMEN                                                               con un nivel de protección adecuado.2 En este sen-
                                                                             tido, se considera que un país es adecuado cuando
                                                                                                                                                        ciativa en 2016 de elaborar un proyecto de ley de
                                                                                                                                                        protección de datos personales para reformar la
                                                                                                                                                                                                                                    En este proceso de reflexión, se discutieron dis-
                                                                                                                                                                                                                                    tintos aspectos de la legislación vigente y se es-
                                                                             su sistema legal y el modo en que éste es aplicado                         ley vigente. El desafío de esta tarea consistió en                          cucharon propuestas de modificaciones a la Ley
       Los autores del artículo reseñan las circunstancias
                                                                             en la realidad garantiza ciertos derechos y obliga-                        elaborar una nueva normativa destinada a prote-                             Nº 25.326, siendo uniforme la opinión respecto de
       que motivaron la redacción del proyecto de Ley de
                                                                             ciones considerados esenciales por la UE3.                                 ger los datos personales y la privacidad de las per-                        la necesidad de una reforma. Además se debatió
       Protección de Datos de la República Argentina, sus
                                                                                                                                                        sonas, sin ser un obstáculo para la innovación y                            acerca de la importancia de adecuar la legislación
       objetivos, antecedentes y principales cambios con                     Si bien la Argentina es uno de los pocos países la-
                                                                                                                                                        el desarrollo tecnológico y que, además, cumpliera                          a los estándares internacionales en materia de
       respecto a la normativa vigente en el citado país.                    tinoamericanos que ha logrado obtener una deci-
                                                                                                                                                        con estándares internacionales.                                             protección de datos, contenidos en el Reglamento
                                                                             sión de adecuación por parte de la Comisión Eu-
                                                                                                                                                                                                                                    (UE) 2016/679 como en otros instrumentos inter-
       HACIA UNA NUEVA LEY DE                                                ropea4, esta situación podría cambiar a raíz de la                         El proyecto elaborado fue el resultado de un pro-
                                                                                                                                                                                                                                    nacionales.11
                                                                             adopción del Reglamento (UE) 2016/679, ya que                              ceso que se llevó a cabo en el marco del progra-
       PROTECCIÓN DE LOS DATOS                                               éste además de receptar cambios sustanciales res-                          ma “Justicia 2020”, creado por el Ministerio de                             Uno de los temas mayormente abordados du-
       PERSONALES EN ARGENTINA1                                              pecto a la anterior Directiva 95/46/CE, prevé un                           Justicia y Derechos Humanos, como un espacio                                rante la serie de reuniones fue el mantenimiento
                                                                             procedimiento de revisión periódica por parte de                           de participación ciudadana e institucional para                             del consentimiento del titular de los datos como
       La protección de los datos personales se encuentra                    la Comisión Europea para verificar los aconteci-                           la elaboración, implementación y seguimiento de                             principio rector para su tratamiento. En gene-
       explícitamente garantizada en Argentina a través                      mientos relevantes en el tercer país cuyo nivel de                         iniciativas y políticas de Estado.8                                         ral, una mayoría destacó la necesidad de flexibi-
       de la acción de hábeas data prevista en el artícu-                    protección haya sido declarado adecuado.5 Si la re-                                                                                                    lizar el concepto de consentimiento receptado en
                                                                                                                                                        Este proceso tuvo dos etapas. Durante la primera,
       lo 43, tercer párrafo, de la Constitución Nacional,                   visión revelara que alguno de estos países ya no                                                                                                       la ley vigente. Sustentaron su postura en que en
                                                                                                                                                        se realizaron reuniones de trabajo con diferentes
       acción que fue incorporada en oportunidad de la                       garantiza un nivel de protección adecuado, la Co-                                                                                                      un mundo en el que se producen continuamente
                                                                                                                                                        actores interesados en la materia, provenientes
       reforma constitucional del año 1994. Posterior-                       misión tendría la potestad de suspender la deci-                                                                                                       transacciones que implican tratamiento de datos
                                                                                                                                                        del sector privado, del ámbito académico y de la
       mente, se sancionó la Ley Nº 25.326 de Protección                     sión de adecuación.6                                                                                                                                   personales cuando una persona utiliza servicios y
                                                                                                                                                        sociedad civil para debatir sobre la necesidad de
       de los Datos Personales, norma de orden público                                                                                                                                                                              productos en Internet, no es realista esperar que
                                                                             Por lo expresado hasta aquí, la entonces Direc-                            una reforma.9 El resultado de esas reuniones fue
       que regula los principios aplicables en la materia,                                                                                                                                                                          las personas deban recibir y procesar solicitudes
                                                                             ción Nacional de Protección de Datos Personales,                           compilado en el documento “Ley de Protección de
       así como también el procedimiento de la acción                                                                                                                                                                               de consentimiento para cada interacción que con-
                                                                             dependiente del Ministerio de Justicia y Derechos                          los Datos Personales en Argentina (Sugerencias y
       de hábeas data. La mencionada ley fue sanciona-                                                                                                                                                                              lleve el uso de sus datos. En este sentido, se sugi-
                                                                             Humanos (en adelante, la DNPDP)7 tomó la ini-                              aportes recibidos en el proceso de reflexión sobre
       da en octubre del 2000 y entró en vigencia al año                                                                                                                                                                            rió que, de reformarse la ley, ésta permita un con-
                                                                                                                                                        la necesidad de su reforma - Agosto-Diciembre
       siguiente.                                                                                                                                                                                                                   sentimiento transparente pero implícito, sujeto al
                                                                                                                                                        2016)” y publicado en el sitio web de la AAIP.10
                                                                             2    Artículo 45.1 del Reglamento (UE) 2016/679.                                                                                                       contexto en el cual un servicio se utilice, y restrin-
       No se puede objetar que la tecnología ha evolu-
                                                                             3    Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea del                                                                                        ja el requerimiento de consentimiento explícito a
       cionado en los últimos dieciocho años a un ritmo                                                                                                      existiendo como una dirección dependiente de la AAIP, a efectos
                                                                                  6 de octubre de 2015 en el asunto C‑362/14, Maximilian                                                                                            situaciones específicas donde, por ejemplo, se tra-
       vertiginoso, impactando en gran medida en la                               Schrems v. Data Protection Commissioner, consid. 73, 74, 75
                                                                                                                                                             prácticos en el presente artículo se hará referencia a la “DNPDP”
                                                                                                                                                             cuando se trate de la entonces Dirección Nacional de Protección        ten datos sensibles.
       protección de los datos personales. Basta señalar                          y 96; Communication from the Commission to the European
                                                                                                                                                             de Datos Personales dependiente del Ministerio de Justicia y
       que, por ejemplo, Facebook surgió en 2004 y Dro-                           Parliament and the Council, Exchanging and Protecting
                                                                                                                                                             Derechos Humanos y a la “AAIP” cuando se trate de la Dirección         Otro tema abordado en la mayoría de las reuniones
                                                                                  Personal Data in a Globalised World, Brussels, 10.1.2017,
       pbox en 2007 para darse cuenta de que el escena-                                                                                                      Nacional de Protección de Datos Personales dependiente de la           fue la incorporación del principio de responsabi-
                                                                                  COM(2017) 7 final, pages 6-7.
       rio en el que se sancionó la Ley Nº 25.326 cambió                                                                                                     Agencia de Acceso a la Información Pública.                            lidad demostrada (o proactiva) a la ley argentina
                                                                             4    Decisión de la Comisión C (2003) 1731 de fecha 30 de
       radicalmente. Esta nueva realidad de la tecnología                                                                                                                                                                           sobre protección de datos. Hubo consenso gene-
                                                                                  junio de 2003 con arreglo a la Directiva 95/46/CE del
       ha traído enormes desafíos en el campo del ejerci-                         Parlamento Europeo y del Consejo sobre la adecuación de la
                                                                                                                                                        8    Para acceder al sitio oficial de Justicia 2020, ingrese al siguiente   ralizado respecto de la necesidad de que se adopte
                                                                                                                                                             enlace: https://www.justicia2020.gob.ar/, última consulta:
       cio de los derechos. Los beneficios son innegables,                        protección de los datos personales en Argentina. Publicación                                                                                      un sistema de responsabilidad demostrada, por el
                                                                                                                                                             18/06/2019.
       pero también lo son las nuevas potenciales vulne-                          oficial:     https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/                                                                                      cual los responsables y otros sujetos que realicen
                                                                                  HTML/?uri=CELEX:32003D0490&from=EN, última consulta:                  9    Los participantes que acudieron al proceso de reflexión
       raciones a la privacidad.                                                  18/06/2019.
                                                                                                                                                                                                                                    tratamiento de datos se encuentren obligados a
                                                                                                                                                             convocado por la DNPDP fueron los siguientes: Sector privado:
                                                                                                                                                             Accenture, Asociación de Bancos Argentinos (ADEBA),                    demostrar el cumplimiento de la ley. Se defendió,
       Por otro lado, se debe destacar que actualmente                       5    En efecto, actualmente la República Argentina se encuentra en
                                                                                  proceso de revisión de su decisión de adecuación a la regulación
                                                                                                                                                             Asociación de Bancos de la Argentina (ABA), Asociación de              siguiendo la tendencia internacional, que al incor-
       se presenta un nuevo contexto regulatorio inter-                                                                                                      Marketing Directo e Interactivo de Argentina (AMDIA), Cámara
                                                                                  europea de protección de datos personales.                                                                                                        porar este principio se podría abandonar la obli-
       nacional en esta materia a raíz de la entrada en                                                                                                      Argentina de Comercio Electrónico (CACE), Cámara Argentina
                                                                                                                                                             de Internet (CABASE), Cámara de Comercio de los Estados
                                                                                                                                                                                                                                    gación de registro de bases de datos.
       vigencia del Reglamento Europeo de Protección de                      6    Artículo 45 del Reglamento (UE) 2016/679.
                                                                                                                                                             Unidos de América en la Argentina (AmCham Argentina),
       Datos (en adelante, Reglamento (UE) 2016/679).                        7    En Argentina, el diseño institucional de la autoridad de control                                                                                  A su vez, un aspecto de la ley vigente que varios cri-
                                                                                                                                                             Confederación Argentina de la Mediana Empresa (CAME),
                                                                                  en materia de protección de datos personales fue modificado.               Facebook, Google, GSMA, IBM, Information Technology                    ticaron fue el diseño institucional de la autoridad
       Sin duda el Reglamento (UE) 2016/679 ha tenido                             En efecto, mediante el Decreto Nº 746/2017, se adicionó a las              Industry Council(ITI), INTEL, MercadoLibre, Microsoft, Telecom,        de control. Todos aquellos que hicieron referencia
       un impacto significativo a nivel internacional. Ello                       funciones de la Agencia de Acceso a la Información Pública –               Telefónica. Académicos y particulares: Alejandro Castillo,
                                                                                  autoridad creada en el marco de la Ley Nº 27.275, como ente                                                                                       a este tema coincidieron en la necesidad de que la
       se debe principalmente a dos razones: (a) su apli-                                                                                                    Juan Darío Veltani, Guillermo F. Peyrano, Horacio R. Granero,
                                                                                  autárquico que funciona con autonomía funcional en el ámbito               Leonor Guini, Mariano Javier Peruzzotti, Mariano M. Del Río,
                                                                                                                                                                                                                                    ley de protección de datos personales contemple
       cación extraterritorial; y (b) la regla en materia de                      del Poder Ejecutivo Nacional- la de actuar como autoridad de               Matilde S. Martínez, Natalia Eugenia Roda, Oscar Puccinelli,
       transferencias internacionales que, en principio,                          aplicación de la Ley N° 25.326. Posteriormente, mediante el                Pablo A. Palazzi, Paula Vargas, Silvia Iglesias. Sociedad civil:            18/06/2019.
       únicamente permite se transfieran datos a terce-                           Decreto Nº 899/2017 se ratificó lo ya dispuesto por el Decreto Nº          Asociación Civil por la Igualdad y la Justicia (ACIJ), Asociación
                                                                                  746/2017, sustituyendo el artículo 29 del Anexo I del Decreto Nº                                                                                  11   A lo largo de las reuniones, además de indicar se tuviera en
       ros países -no Miembros de la UE- que cuenten                                                                                                         por los Derechos Civiles (ADC), Centre for Information Policy
                                                                                  1558/01 -que designaba a la Dirección Nacional de Protección               Leadership (CIPL), Fundación Poder Ciudadano, Fundación                     cuenta el Reglamento (UE) 2016/679 como modelo para una
                                                                                  de Datos Personales en el ámbito de Ministerio de Justicia                 Sadosky, Fundación Vía Libre, Information Accountability                    eventual reforma, se sugirieron otros modelos; entre ellos,
       1    El presente artículo fue inicialmente publicado en la Revista         y Derechos Humanos, como órgano de control de la Ley Nº                    Foundation (IAF).                                                           el APEC Privacy Framework y el APEC Cross Border Privacy
            Latinoamericana de Protección de Datos Personales, Número             25.326- por el siguiente: “Artículo 29.- La Agencia de Acceso a la                                                                                     Rules (CBPR) system , así como el Acuerdo Transpacífico de
            4, Número especial: Reforma de la ley argentina de protección         Información Pública, conforme los términos del artículo 19 de la      10   Para acceder al documento, ingrese al siguiente sitio:https://              Cooperación Económica. Un sector muy minoritario recomendó
            de datos personales, CDYT, Buenos Aires, 2017. En la presente         Ley N° 27.275, sustituido por el artículo 11 del Decreto N° 746/17,        www.argentina.gob.ar/sites/default/files/documento_                         también tener en cuenta el informe del Comité Jurídico
            versión, se realizaron algunas modificaciones y añadidos a los        es el órgano de control de la Ley Nº 25.326”. Si bien actualmente          aportes_reforma_ley25326_0.pdf,       última        consulta:               Interamericano, titulado “Privacidad y protección de datos
            fines de su actualización.                                            la Dirección Nacional de Protección de Datos Personales sigue                                                                                          personales” de 2015.

  12                                                                                                                                                                                                                                                                                                    13
DOCTRINA
REVISTA PDP |     Revista Uruguaya de Protección de Datos Personales                                                                                                                      HACIA UNA NUEVA LEY DE PROTECCIÓN DE LOS DATOS PERSONALES EN ARGENTINA

       una expansión de la capacidad de la DNPDP para                          analizar los documentos recibidos, se elaboró una                                persiga un fin público o sea necesario para           la operación que involucre el tratamiento de
       cumplir con sus funciones de contralor. Para ello,                      segunda versión del anteproyecto14.                                              ejercer el derecho a la libertad de expresión         datos sensibles.
       sugirieron se aumente la autonomía de la DNPDP y                                                                                                         e información.
                                                                               Esta versión del anteproyecto fue sometido a la re-                                                                               Sobre algunos de estos puntos, cabe hacer una
       se garantice su adecuado financiamiento.12
                                                                               visión de distintas dependencias del Poder Ejecu-                           зз   Se incorpora el principio de responsabilidad     aclaración. En primer lugar, debe destacarse
       Esta primera etapa de consultas fue seguida por la                      tivo nacional y finalmente el 19 de septiembre de                                demostrada. Al receptar este principio, se       que el proyecto, al igual que el Reglamento (UE)
       elaboración de un primer anteproyecto de ley por                        2018 el proyecto –con algunas modificaciones-15                                  abandona la obligación de registro de bases      2016/679, resalta la importancia de garantizar el
       parte de la DNPDP, en el que no sólo se tomaron en                      fue enviado al Congreso de la Nación median-                                     de datos, imposición que según la experien-      ejercicio de la libertad de expresión, siendo éste un
       cuenta los comentarios recibidos en el proceso de                       te Mensaje MEN-2018-147-APN-PTE16. Si bien,                                      cia de la DNPDP no ha mejorado la protec-        valor fundamental en una sociedad democrática.
       reflexión, sino también regulaciones existentes a                       como se indicó anteriormente, uno de los princi-                                 ción de la privacidad de las personas.           En este sentido, se establece ya desde el artículo 3
       nivel internacional específicas en la materia, como                     pales factores que impulsaron a la DNPDP a ac-                                                                                    que la ley no podrá afectar al tratamiento de da-
                                                                                                                                                           зз   Se incluye la evaluación de impacto y la obli-
       el Reglamento (UE) 2016/679, el Convenio del                            tivar un proceso para reformar la ley vigente fue                                                                                 tos que realicen los medios de comunicación en el
                                                                                                                                                                gación de notificar incidentes de seguridad,
       Consejo de Europa para la Protección de las Per-                        la necesidad de que Argentina continúe siendo un                                                                                  ejercicio de la libertad de expresión.
                                                                                                                                                                entre las medidas destinadas a garantizar un
       sonas con respecto al Tratamiento Automatizado                          país con legislación adecuada conforme a los li-
                                                                                                                                                                tratamiento adecuado de los datos perso-         Esta regla que fija el proyecto de ley tiene impli-
       de Datos de Carácter Personal (Convenio 108) y el                       neamientos del nuevo Reglamento (UE) 2016/679,
                                                                                                                                                                nales y el cumplimiento de las obligaciones      cancias en el derecho de supresión de datos per-
       Convenio sobre la Ciberdelincuencia (Convención                         se debe recalcar que el proyecto no es bajo nin-
                                                                                                                                                                dispuestas por la ley.                           sonales, derecho que el Reglamento (UE) 2016/679
       de Budapest). Asimismo, se tomó como referencia                         guna medida una copia exacta de la mencionada
                                                                                                                                                                                                                 parece asimilar al derecho al olvido. Como es sa-
       legislación comparada sancionada en los últimos                         regulación europea. Es cierto que el proyecto re-                           зз   Se flexibilizan las normas relacionadas al
                                                                                                                                                                                                                 bido, el denominado “derecho al olvido” ha traí-
       años, como la Ley Federal de Protección de Da-                          cepta aquellos aspectos que pueden considerarse                                  consentimiento, con el fin de estar más
                                                                                                                                                                                                                 do muchas discusiones teóricas y críticas sobre su
       tos Personales en Posesión de los Particulares de                       esenciales del Reglamento (UE) 2016/679, pero a                                  acorde a la era digital. El proyecto prevé que
                                                                                                                                                                                                                 alcance dado que una deficiente implementación
       México, la Ley de Protección de Datos Personales                        su vez, presenta ciertas aristas que difieren, sin                               el consentimiento puede ser obtenido de
                                                                                                                                                                                                                 podría devenir en violaciones a otros derechos
       Nº 29.733 de Perú, la Ley Estatutaria 1581 de 2012                      contradecirla, de la normativa europea y respon-                                 forma expresa o tácita. La forma del consen-
                                                                                                                                                                                                                 fundamentales, como la libertad de expresión o
       de Colombia y sus respectivas reglamentaciones                          den más bien al contexto argentino. Para ello,                                   timiento estará sujeta al contexto en el que
                                                                                                                                                                                                                 el acceso a la información pública. Por este moti-
       y la Ley de Protección de Información Personal y                        se tomaron como referencia la experiencia de la                                  se recepten los datos personales y al tipo de
                                                                                                                                                                                                                 vo, el proyecto, si bien reconoce este derecho bajo
       de Documentos Electrónicos de Canadá (Personal                          DNPDP, jurisprudencia local en la materia y legis-                               dato en cuestión.
                                                                                                                                                                                                                 la figura del derecho de supresión, aclara espe-
       Information Protection and Electronic Documents                         lación comparada.
                                                                                                                                                           зз   El interés legítimo pasa a ser una base legal    cialmente que este derecho no procede cuando el
       Act -  PIPEDA), entre otras. También se tomaron
                                                                               En síntesis, los principales cambios que se pro-                                 admitida expresamente para el tratamiento        tratamiento de datos persiga un fin público o sea
       en cuenta los Estándares de Protección de Datos
                                                                               ponen y que creemos oportuno destacar son los                                    de datos personales.                             necesario para ejercer el derecho a la libertad de
       Personales para los Estados Iberoamericanos y el
                                                                               siguientes:                                                                                                                       expresión e información.
       Informe del Comité Jurídico Interamericano sobre                                                                                                    зз   Se incorporan parámetros especiales para
       Privacidad y Protección de Datos Personales.                                 зз   El proyecto sigue los lineamientos más mo-                             el tratamiento de datos de niñas, niños y        En segundo lugar, es relevante hacer referencia a
                                                                                         dernos en materia de protección de datos,                              adolescentes, resaltando la importancia que      los cambios que trae aparejados la normativa pro-
       En la segunda etapa del proceso, este anteproyecto
                                                                                         entendiendo que la normativa se aplicará                               para ello tiene el respeto a la Convención so-   yectada en materia de transferencias internacio-
       fue sometido a discusión y consulta pública, nue-
                                                                                         aun cuando, bajo ciertos supuestos, los res-                           bre los Derechos del Niño.                       nales. Bajo la ley vigente, en principio, se prohíbe
       vamente en el marco de la plataforma “Justicia
                                                                                         ponsables de tratar los datos no se encuen-                                                                             la transferencia de datos personales a países que
       2020”, recibiéndose comentarios y sugerencias                                                                                                       зз   Se aclara que el consentimiento del titular
                                                                                         tren en territorio nacional.                                                                                            no proporcionen un nivel adecuado de protección.17
       sobre el texto que se había elaborado.13 Luego de                                                                                                        del datos, los mecanismos de autorregula-
                                                                                                                                                                                                                 La ley luego prevé algunas excepciones a esta re-
                                                                                    зз   El eje central pasa a ser el dato personal ob-                         ción vinculante y las cláusulas contractuales
                                                                                                                                                                                                                 gla18, pero la práctica ha demostrado que son limi-
                                                                                         jeto de tratamiento, y no las bases de datos,                          que contengan mecanismos de protección de
                                                                                                                                                                                                                 tadas y muy pocas aplican al sector privado19.
                                                                                         como ocurre con la ley vigente.                                        datos acordes con las disposiciones de la ley
       12   Al momento de la elaboración del anteproyecto, la DNPDP era                                                                                         son bases legales para realizar transferen-      Si bien se puede sostener que la rigidez de estas
            la autoridad de control de la Ley Nº 25.326. Posteriormente a           зз   Se dispone que la aplicación de la ley no
                                                                                                                                                                cias internacionales.                            normas fue flexibilizada por el Decreto Regla-
            la publicación de la segunda versión del anteproyecto, éste fue              podrá afectar al tratamiento de datos que
            sometido a la revisión del Poder Ejecutivo nacional. Durante                                                                                                                                         mentario al incluir al consentimiento del titular
                                                                                         realicen los medios de comunicación en el                         зз   Se crea la figura del delegado de protección
            ese proceso, mediante una modificación normativa del diseño                                                                                                                                          de los datos como una base legal para la transfe-
            institucional, se designó a la AAIP como nueva autoridad de                  ejercicio de la libertad de expresión. Especí-                         de datos cuya designación será obligatoria
                                                                                                                                                                                                                 rencia internacional y también, aunque de forma
            control, tal como se consigna en la nota al pie 8. En virtud de              ficamente, en relación con el derecho de su-                           para algunos casos específicamente defini-
                                                                                                                                                                                                                 no muy clara, a los sistemas de autorregulación y
            este cambio normativo, la autoridad de control se reconstituyó               presión, el proyecto aclara que este derecho                           dos en la ley, a saber: tratamiento de datos
            como un ente autárquico con autonomía funcional en el ámbito                                                                                                                                         a las cláusulas contractuales,20 la DNPDP estimó
                                                                                         no procederá cuando el tratamiento de datos                            por parte de autoridades u organismos pú-
            del Poder Ejecutivo nacional. De esta manera, no solo se cumplió                                                                                                                                     conveniente aclarar esta situación en el proyecto.
            con lo postulado durante el proceso de consulta, sino también                                                                                       blicos, tratamiento de datos sensibles como
            con el estándar de independencia exigido por el Reglamento         14        Para acceder al documento, ingrese al siguiente sitio: https://        parte de la actividad principal del respon-
            (UE) 2016/679.                                                               www.argentina.gob.ar/sites/default/files/anteproyecto_                 sable o encargado del tratamiento, y trata-      17   Artículo 12 inc. 1 de la Ley Nº 25.326.
                                                                                         reforma_ley_proteccion_de_los_datos_personales_nueva_
       13   Por ejemplo, se recibieron documentos de la Asociación de
                                                                                         version.pdf, última consulta: 18/06/2019.                              miento de datos a gran escala.                   18   Artículo 12 inc. 2 de la Ley Nº 25.326.
            Bancos Argentinos (ADEBA), la Asociación de Bancos de
            la Argentina (ABA), la Asociación de Marketing Directo e           15        Los artículos que fueron objeto de modificaciones sustanciales    зз   Se aumenta el monto máximo de las mul-           19   Palazzi, Pablo A., Transferencia internacional de datos
            Interactivo de Argentina (AMDIA), la Cámara Argentina de                     fueron aquellos referidos a la prestación de servicios de              tas. Asimismo, se contemplan otras sancio-            personales. Nueva regulación de la Dirección Nacional de
            Comercio Electrónico (CACE), la Cámara Argentina de Internet                 información crediticia y los que conforman el Capítulo 8,                                                                    Protección de Datos Personales, La Ley, Tomo La Ley 2017-A.
            (CABASE), la Cámara de Comercio de los Estados Unidos de                     atinentes a la autoridad de control.
                                                                                                                                                                nes por incumplimiento de la ley, como la
            América en la Argentina (AmCham Argentina), Information                                                                                             suspensión o cierre temporal de actividades      20   A pesar de que esta situación fue medianamente aclarada con el
                                                                               16        Para acceder al documento, ingrese al siguiente sitio:                                                                       dictado de la Disposición Nº 60 – E/2016, la DNPDP consideró
            Technology Industry Council(ITI), Telecom, de algunas                                                                                               relacionadas con el tratamiento de datos e
                                                                                         https://www.argentina.gob.ar/sites/default/files/mensaje_                                                                    igualmente necesario dejar sentadas de forma más clara las
            organizaciones de la sociedad civil y de varios académicos.                                                                                         incluso el cierre inmediato y definitivo de
                                                                                         ndeg_147-2018_datos_personales.pdf,    última     consulta:                                                                  bases legales para realizar una transferencia internacional en
                                                                                         18/06/2019.                                                                                                                  el proyecto.

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