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Fecha de presentación: octubre, 2019, Fecha de Aceptación: noviembre, 2019, Fecha de publicación: enero, 2020
19
ANÁLISIS JURÍDICO DE IMPUGNACIÓN DE PATERNIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL DE LA
NIÑEZ Y ADOLESCENCIA EN ECUADOR
LEGAL ANALYSIS OF THE CHALLENGE OF PATERNITY IN THE CIVIL
CODE OF CHILDREN AND ADOLESCENTS IN ECUADOR
María Elena Ramírez Porras1
E-mail: mramirez_est@utmachala.edu.ec
ORCID: https://orcid.org/0000-0001-9718-5424
Lisbeth Mercedes Pérez Chango1
E-mail: lperez2_est@utmachala.edu.ec
ORCID: https://orcid.org/0000-0001-6501-9595
Wilson Exson Vilela Pincay1
E-mail: wvilela@utmachala.edu.ec
ORCID: https://orcid.org/0000-0002-0786-7622
1
Universidad Técnica de Machala. Ecuador.
Cita sugerida (APA, séptima edición)
Ramírez Porras, M. E., Pérez Chango, L. M., & Vilela Pincay, W. E. (2020). Análisis jurídico de impugnación de paterni-
dad en el código civil de la niñez y adolescencia en Ecuador. Revista Conrado, 16(72), 139-147.
RESUMEN ABSTRACT
El presente artículo tiene el objetivo de analizar el This article aims to analyze the process of challen-
proceso de impugnación de paternidad en algunas ging paternity in some of the dimensions and legal
de las dimensiones y complejidades jurídicas que complexities that occur in it, as well as the treatment
se dan en el mismo, así como el tratamiento que este it receives in the Civil Code in relation to children
recibe en el Código Civil en relación con la niñez and adolescents in the Ecuador’s legal system, also
y la adolescencia en el sistema legal del Ecuador, in the Constitution of the Republic and other appro-
igualmente en la Constitución de la República y ved judicial institutions and instruments. Ideas that
otras instituciones e instrumentos judiciales aproba- demonstrate the social impact and particularly that
dos. También se exponen ideas que evidencian el for infants this process has in the psychological or-
impacto social y particularmente que para los infan- der and in terms of their personal identity are also
tes tiene dicho proceso en el orden psicológico y exposed and the probative nature of the DNA test
en cuanto a su identidad personal y se destaca el during the corresponding paternity challenge trial is
carácter probatorio de la prueba de ADN durante el highlighted. It is based on a methodological strategy
correspondiente juicio de impugnación de paterni- that combines quantitative and qualitative perspecti-
dad. El mismo se sustenta en una estrategia meto- ves, through which a variety of procedures and tech-
dológica que combina las perspectivas cuantitativas niques are used for the collection of information, with
y cualitativas, mediante la cual se emplea una diver- a predominance of bibliographic and documentary
sidad de procedimientos y técnicas para la recogida review, synthetic analytical methods and participant
de información, con predominio de la revisión biblio- observation. . As a result of the analysis, a deep re-
gráfica y documental, el método analítico sintético flection, explanation and argumentation on the cha-
y la observación participante. Como resultado del llenge of paternity is obtained, which can be useful
análisis se obtiene una profunda reflexión, explica- to propose reforms that contribute to making more
ción y argumentación sobre la impugnación de pa- important and just as important and recurring issue
ternidad que puede ser útil para proponer reformas within the Ecuadorian judicial system.
que contribuyan a hacer más eficiente y justo tan
importante y recurrente asunto dentro del sistema Keywords:
judicial ecuatoriano. Challenge, paternity, identity, civil code.
Palabras clave:
Impugnación, paternidad, identidad, código civil.
Volumen 16 | Número 72 | Enero - Febrero | 2020CONRADO | Revista pedagógica de la Universidad de Cienfuegos | ISSN: 1990-8644
INTRODUCCIÓN una doctrina que posiciona al otro como sujeto gestor de
su propio desarrollo.
De acuerdo a la Constitución de la República del Ecuador
promulgada en el 2008, las niñas, niños y adolescentes, METODOLOGÍA
forman parte de los grupos de atención prioritaria, con
ello el Estado, la sociedad y la familia, tienen la obligación La estrategia metodológica utilizada se basa predomi-
de proteger a estas personas que han sido por muchos nantemente en el paradigma cualitativo y el empleo de
años desprotegidas y que hoy son consideradas vulne- los métodos de observación participante, revisión biblio-
rables; en el ámbito jurídico a esta protección se lo llama gráfica y documental, y analítico-sintético e inductivo-
paternalista, que da origen a la llamada protección inte- deductivo, así como la aplicación de técnicas para la
gral (Ecuador. Asamblea Nacional, 2016). recogida de información, particularmente entrevistas y
cuestionarios, de acuerdo con lo propuesto por Espinoza
Los orígenes de la Protección Integral de las niñas, niños & Toscano (2015). Es una metodología explicativa que
y adolescentes, delatan dos doctrinas totalmente diferen- vincula los paradigmas cuantitativo y cualitativo, lo que
tes, por un lado está, la situación irregular que configu- permite triangular las informaciones obtenidas, con los
ró la relación adulto – céntrica, donde los menores eran análisis teóricos concluyentes para analizar, reflexionar,
concebidos como objetos de tutelaje e intervención, es además de profundizar en el conocimiento y comprensión
decir, no fueron considerados como sujetos de derechos; de las prácticas legales, así como las situaciones que se
contraria a esta doctrina, está la protección integral, siste- vinculan a la impugnación de paternidad, al igual de las
ma que se fundamenta en el reconocimiento de las niñas, consecuencias sociales y personales fundamentalmente
niños y adolescentes como sujetos de derechos y que para los niños y niñas que en determinado momento y
obligó a los Estados a modificar sus marcos legales. circunstancias se les modifica su status de hijos frente a
Como lo menciona Mendoza (2019), las normativas acer- quien se identificaron siempre como tal.
ca de los derechos del niño puntualizan el derecho a la
dignidad y al desarrollo pleno de los niños y niñas. En DESARROLLO
la teoría la garantía de este postulado sería a través del Para realizar el análisis jurídico de impugnación de pater-
ejercicio efectivo de los derechos de los niños, niñas y nidad, se debe partir de un eje central y articulador que
adolescentes. El derecho a conocer a los progenitores, consiste en la consideración generalizada y aceptada en
a tener una familia y a la convivencia familiar, a la iden- el campo legal, de que la paternidad es una obligación in-
tidad y otros, son derechos que, para garantizarlos el transferible, inviolable, inmutable, e imprescriptible, exis-
Estado Ecuatoriano a través de su legislación especial, tiendo los elementos reales de la concepción de la mujer
ha creado tres instituciones: reconocimiento voluntario, embarazada y que relacionan al padre del hijo.
impugnación de paternidad y adopción; en relación a la
impugnación de paternidad en el Código de la Niñez y la Esto toma como base la regla presunta que es el padre
Adolescencia, su referencia es mínima casi nula. del hijo si nació después de ciento ochenta días cabales,
y no más de trescientos. Se presumirá que el hijo es de
Un menor de edad no puede vivir plenamente y alcan- quien la mujer señale durante el juicio.
zar el bienestar humano, si no tienen una familia, que le
brinde protección y los recursos indispensables para la Además, constituyen ejes teóricos esenciales los
vida. Muchos piensan que lo material puede suplantar al siguientes:
cariño, al afecto, al cuidado que una persona recibe en el
seno del hogar; la felicidad es parte del desarrollo integral El reconocimiento de un hijo/a efectuado por cualquiera
de los niños, este estado de ánimo, el niño lo experimenta de los progenitores uno de ellos o por ambos, genera
satisfactoriamente cuando mantiene relaciones con sus para el reconocido los mismos derechos respecto de
progenitores, sin embargo, muchos niños son abando- los reconocientes o padres como si se tratara de un
nados por sus padres en casas hogar, en la puerta de hijo/a concebido dentro del vínculo matrimonial.
las iglesias, hoy se está viendo que varios de ellos están
siendo dejados en lugares desolados y peligrosos, aten- El reconocimiento de un hijo/a constituye un acto de
tando contra su vida y bienestar. manifestación de voluntad del padre o madre que re-
conoce, es decir, se establece de manera expresa la
En el año 2003 se constituye el Código de la Niñez y improcedencia del reconocimiento y por tanto de la de-
Adolescencia, el cual utiliza nuevos paradigmas de rela- claración de paternidad o maternidad, cuando la volun-
ción y visibilización del otro como instrumento normativo tad adolece de vicios del consentimiento.
que regule el accionar de la gestión pública, basado en
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El reconocimiento es susceptible de efectuarse por di- íntima con ella aunque haya sido una sola ves que suce-
versos instrumentos reconocidos por el ordenamiento dió, y de acuerdo al tiempo del embarazo actual y que se
jurídico vigente, mediante escritura pública, la com- referencia la concepción por el acto sexual entre ellos,
parecencia ante el juez de lo civil, acto testamentario, no cabe alegación por parte del imputado al no tener
inscripción del nacimiento o en el acta de matrimonio, una prueba convincente lógica y razonablemente para
claro está cumpliendo con las formalidades estableci- negarlo ya que no podrá evadir esa responsabilidad de
das para cada caso. padre en las obligaciones de manutención de la madre
embarazada, de acuerdo a las exigencias del Código de
En el análisis que nos ocupa es importante tomar en con-
la Niñez y la Adolescencia (Ecuador. Congreso Nacional,
sideración algunas definiciones teóricas que resultan cla-
2014) y Código Civil (Ecuador. Congreso Nacional, 2017),
ve para comprender el asunto en cuestión, en tal caso, es
respectivamente, para el caso específico.
pertinente acercarse a los conceptos de presunción de
paternidad y de impugnación de paternidad. Por otro lado, el aceptamiento tácito esto es el no recla-
mo, da por entendido que él es el verdadero padre del
La ley presume que el marido de la madre es el padre
hijo y nadie más podrá pedir la paternidad de dicho hijo
del hijo, por lo tanto, tendrá lugar la llamada presunción,
una vez hecha la respectiva acta de inscripción en el re-
con todas las obligaciones reales y personales impuestas
gistro civil.
desde las tres instituciones civiles competentes: matrimo-
nio, familia y filiación, si se produce el nacimiento de un Existen casos especiales que el hijo es registrado o asen-
hijo dentro de éste. Esta presunción operará también en tado en el registro civil. Pero no con la firma del verdadero
los casos de unión de hecho, por ser análoga al matrimo- padre esto es por un tercero, pero si hubo de ante mano
nio civil en cuanto a derechos y obligaciones, esto produ- una autorización o título legal notariado para hacerlo vale
cirá siempre los mismos efectos. esa inscripción y acta en el registro civil.
Algunos autores manifiestan que “la unión del hombre y la Cuando firma un tercero el registro de nacimiento esto
mujer crea toda una serie de derechos y obligaciones, ya es un padre supuesto sin la autorización legal de Ley, la
entre los cónyuges ya entre estos y los hijos. Los derechos lógica razonable indica que ese registro es usurpado por
de la familia tienen una configuración especial y se hallan apoderarse de un derecho ajeno, la otra persona, y no
regulados por disposiciones de orden público, motivo por tiene la legalidad real para la justicia y la razón, en su
el cual son irrenunciables, tampoco susceptibles de ce- reconocimiento cabal y positivo para legitimarlo la Ley y
sión”. (Valencia & Ortiz, 2000, p. 5) la justicia.
En un sentido amplio se puede definir que “la impugna- Por otro lado, al que se le imputa un hijo y este sabe explí-
ción de paternidad es una institución jurídica creada fren- citamente, de ese hecho al no hacer el reclamo ante la au-
te a la duda eventual respecto a la verdadera relación bio- toridad competente de la inscripción de ese hijo que se le
lógica entre presuntos padre e hijo”. (Coello, 2016, p. 12) ha imputado, está dando a entender que lo acepta a ese
hijo y debe asumir las obligaciones y responsabilidades
La ley prevé la figura de la impugnación de paternidad o
de padre, que el derecho natural condena sin exigencia
maternidad para aquellos casos en los que existan moti-
por tener la fuerza en lo justo de ser. O el derecho positivo
vos fundados y suficientes sobre la veracidad de los he-
lo exige para el cumplimiento de esas obligaciones que
chos que se suscitaron y condujeron al reconocimiento
deben ser, como padre. Aunque este no haya provenido
del hijo/a de parte del supuesto padre, madre o de quien
de su gen real por el aceptamiento tácito u el acto del
tenga interés en esa declaración.
silencio, y que la ley desconocer este hecho abstracto,
Cuando la impugnación de paternidad la presenta el es hijo real, aunque no sea genéticamente del hombre y
hombre negando al hijo y se llegara a comprobar ante si lo es de su gen con mucha más razón está obligado a
el juez de garantías y declarado judicialmente, que este cumplir todas las obligaciones de padre con el hijo.
no es padre, en este caso tendrá el marido a quien se le
En el análisis en cuestión es pertinente tomar en cuenta
imputaba la paternidad, solo así nace el derecho positi-
lo que norma el Código de la Niñez y Adolescencia en su
vo a favor de quien hace la impugnación o por un terce-
artículo 149, el cual deja claramente explícito lo siguiente:
ro reclamante a que la madre les haga la indemnización
“Art. 149.- Obligados a la prestación de alimentos. - Están
de todo perjuicio que la pretendida paternidad les haya
obligados a la prestación de alimentos el padre del niño
causado.
o niña, el presunto padre en el caso del artículo 131, y
El padre no podrá alegar la impugnación del hijo de una las demás personas indicadas en el artículo 129; lo cual
mujer embarazada, si el hombre tubo relación sexual concuerda con el Código Civil (Libro I), Arts. 253, 276, 355
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y el Código de Derecho Internacional Privado Art. 63”. marido que haga imposible presumir la paternidad,
(Ecuador. Congreso Nacional, 2014) la ocultación del embarazo o parto, la separación de
hecho de los cónyuges, la separación de habitacio-
Si la paternidad del demandado no se encuentra legal- nes, la diferencia de raza entre el padre y el hijo, la
mente establecida, el Juez podrá decretar el pago de ali- diferencia entre el tipo de sangre del padre y del hijo.
mentos, provisional y definitivo, desde que en el proceso
obren pruebas que aporten indicios precisos, suficientes Para realizar o deshacer un acto jurídico cualquiera sea
y concordantes para llegar a una convicción sobre la pa- éste, se debe seguir el procedimiento establecido por la
ternidad o maternidad del demandado. ley sustantiva y adjetiva civil, es decir, mediante el cumpli-
miento de los requisitos o formalidades legales previstos
Una vez producido el nacimiento, las partes podrán soli- para cada caso específico, dentro de los términos previs-
citar la práctica de las pruebas biológicas a que se refiere tos para el efecto y con la comparecencia de las partes
el artículo 131, con las consecuencias señaladas en el ante la autoridad judicial competente. Como caso de ex-
mismo artículo. cepción, es decir, no susceptible de impugnación cons-
Hay impugnación cuando se atacan los elementos mis- tituye la filiación natural establecida que fue determinada
mos de la filiación, esto es los que deben concurrir para mediante sentencia judicial, toda vez que, de aceptarse
que ella se dé por determinada, es decir, la paternidad y dicha impugnación aquello significaría atentar contra el
la maternidad. fallo que declara dicha filiación.
El impugnar consiste en negar la legalidad de un acto por Un aspecto que ha ocasionado múltiples análisis y de-
la consideración de falsedad o ilegalidad, constituye en bates en el marco jurídico ha sido el caso de que la im-
aquella figura jurídica contemplada en el sistema jurídico pugnación puede ser hecha por terceros, sin embargo,
de los Estados por la cual una persona puede refutar una según Murrieta (2018), puede impugnar la paternidad
decisión o resolución por considerarla equívoca. cualquier persona que tenga interés en ello.
Se pueden considerar causales de la impugnación: El juez declarará la legitimidad del hijo nacido después
de expirados los 300 días subsiguientes a la disolución
1. Ausencia del hogar por parte del marido. Causal por del matrimonio. Si el marido estuvo en absoluta imposi-
la que el marido o esposo puede impugnar la paterni- bilidad física de tener acceso a la mujer desde antes de
dad, en razón, de que por distintas circunstancias se
la disolución del matrimonio, se contarán los días (300)
encontraba distante de su mujer, sin que le haya sido
posible mantener relaciones con aquella. La ley prevé desde la fecha que empezó la imposibilidad.
para esta causal el tiempo de 120 días en los que se La determinación de la paternidad tiene gran importancia
presume pudo ocurrir la concepción. para la familia, de manera especial en cuanto tiene que
2. Imposibilidad del hombre para engendrar. Causal ver al reconocimiento de derechos y deberes del padre
que hace referencia a un estado de impotencia, la para con sus hijos/as, de ahí que, mientras aquellos no
cual puede ser de dos clases: sean reconocidos no tienen facultad alguna para el ejer-
cicio de derechos que derivan de la paternidad, como el
a. Coeundi cuyo significado es cohabitar y refiere a la derecho a alimentos, herencia, etc.
imposibilidad de acceder carnalmente a la mujer mo-
tivada por diferentes circunstancias (operación, enfer- Como se ha señalado la impugnación de paternidad
medad, etc.) constituye un derecho en favor del padre (supuesto) para
acudir a la administración de justicia a fin se deje sin efec-
b. Generandi su significado es engendrar, se refiere a to la filiación que por decisión de las partes involucradas
la incapacidad física del hombre para engendrar hijos tuvo origen en un tiempo determinado mediante un acto
pese al acceso carnal con su mujer. jurídico.
3. Adulterio de la mujer. El adulterio de la mujer cons- En términos generales quien puede interponer la acción
tituye causal para que el marido inicie la acción de de impugnación en primer lugar es el presunto padre o
impugnación de paternidad, a su vez, da lugar a que marido; sin embargo, el legislador ha previsto los casos
se desvirtúe la presunción de fidelidad la cual cons- en los que aquel no pudiere ejercer la acción como es el
tituye además el fundamento de la presunción de caso de fallecimiento, en cuyo caso la impugnación de
paternidad. paternidad puede ser hecha por sus herederos y en ge-
4. Otros hechos. Algunos especialistas consideran otros neral por cualquier persona que tenga interés en dicha
hechos por las cuales se puede impugnar la pater- declaración o le cause perjuicio.
nidad como: la edad avanzada o enfermedad del
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Los casos en que un tercero interesado puede demandar Al respecto de las pruebas aquellas pueden ser plenas o
la impugnación de paternidad son: semiplenas:
a. Si el marido muere sin conocer el parte
1. Prueba plena. Aquella que no deja duda respecto de
b. Si el marido muere antes de que venza el plazo para la veracidad del hecho controvertido sometido al crite-
impugnar; en estos casos los herederos o interesados
rio del juez y su sana crítica.
contarán con el mismo tiempo que el marido tenía
para impugnar o en su defecto el tiempo que faltare
para completarlo. 2. Prueba semiplena. Aquella que por sí sola no resulta
suficiente para demostrar con claridad un hecho, por el
Sin embargo, es conocido que mientras viva el marido,
contrario, deja duda acerca de la verdad de él.
nadie podrá reclamar contra la legitimidad del hijo conce-
bido durante el matrimonio, sino el marido y durante los En Ecuador el sistema procesal se constituye como el
términos que señale la ley. medio para la realización de la justicia, la cual debe suje-
tarse a los principios procesales constitucionales así es-
La normativa civil en concordancia con lo manifestado
tablecidos, sin que sea susceptible la no administración
sostiene que la impugnación de paternidad corresponde
de justicia por la falta u omisión de formalidades, las que
en primer lugar al padre (marido) mientras aquel se en-
pueden ser subsanadas en post del reconocimiento de
cuentre con vida, cumpliendo en todo caso los requisitos
derechos de las partes involucradas en el proceso.
establecidos por la ley y dentro del término señalado para
el efecto. A pesar de lo anteriormente expuesto, la práctica jurídica
del proceso de impugnación de paternidad en la realidad
En caso de imposibilidad del marido la acción podrá ser
ecuatoriana, está transitando por una relación conflictual,
interpuesta y sustanciada por cualquier otra persona que
en tanto, según afirma Cruz Molina (2015), existe un con-
tuviera interés en que se declare nulo dicho reconoci-
flicto de derecho, pues al otorgarle al padre el derecho
miento y con ello los efectos jurídicos que acompañan
de impugnación de reconocimiento, se está vulnerando
dicho acto para el hijo/a, mediante resolución judicial de-
al niño el derecho a la identidad.
cretada por el operador de justicia.
Cuando una mujer engaña (dolo) al hijo en relación al su
El fundamento de la mayor facilidad concebida al marido
verdadero padre, afecta a la identidad del menor, es de-
para este supuesto de impugnación reside en que la con-
cir, el hijo o hija está llevando un apellido que no es el
cepción del hijo se ha producido antes del matrimonio.
legítimo.
Los fundamentos para que proceda la impugnación de
Uno de los derechos fundamentales del niño, es el dere-
paternidad son relativos a las causales de impugnación,
cho a la identidad que evita la discriminación del menor
ausencia del marido, imposibilidad del hombre para en-
en los ámbitos familiares, comunitarios, educativos e ins-
gendrar, adulterio de la mujer, otros hechos, que deberán
titucionales, pero también, el niño tienen derecho a cono-
ser probados dentro del proceso de impugnación ante la
cer su verdadero origen biológico y llevar el apellido de
autoridad judicial competente.
su verdadero padre, el no hacerlo, sería atentar contra el
Es decir, que las afirmaciones o dichos expuestos en la desarrollo integral del menor; por otra parte, al no exis-
demanda por la parte accionante y en la contestación de tir una norma que garantice la impugnación al recono-
la misma por la parte accionada deberán ser plenamen- cimiento voluntario de paternidad, se vulnera el derecho
te justificados por los medios de prueba admitidos en el constitucional a la igualdad, porque no se le permite al
procedimiento civil, que le permitan al juez evaluarlas to- padre que fue engañado a apelar el reconocimiento vo-
das en conjunto, y, llegar a una resolución respecto de la luntario, este hecho está causando que el niño lleve una
procedencia o no de la impugnación con los efectos que identidad falsa que no corresponde al de su padre bioló-
aquella conlleva. gico (Andino, et al., 2018).
En cuanto a las pruebas aportadas por las partes involu- Como situación falsa, una vez conocida la realidad, en el
cradas de manera general en cualquier proceso judicial, sentido de que la persona que el niño o la niña estuvo re-
es necesario señalar que únicamente aquellas que han conociendo e identificándola como su padre biológico no
sido pedidas, presentadas y practicadas de acuerdo con lo es, podría generar rupturas familiares, distanciamientos
la ley hacen fe en la tramitación de un juicio, es decir, se del hogar; y, sobre todo una grave afectación psicológica
han actuado en forma debida. al niño, niña o adolescente, a su estabilidad emocional y
desarrollo, que llega a tener conocimiento que la persona
que tenía como su padre, en la realidad no es su padre
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biológico. Por tanto, se perjudica gravemente el interés humano, incidiendo en la familia como núcleo fundamen-
superior de los menores acerca de su derecho a la iden- tal de la sociedad.
tidad, a conocer a su padre biológico y a disfrutar de su
La jurisprudencia ecuatoriana al respecto indica que, la
familia. No se puede disfrutar plenamente del derecho de
identidad es un derecho de todo ser humano y una ga-
identidad si no prima su identidad biológica; por lo que se
rantía constitucional, y no implica solo tenerlo sino con-
concluye que los Derechos Humanos son característica-
servarlo porque es un derecho vitalicio que se concede
mente indivisibles, interdependientes, complementarios y
para toda la vida, sin perjuicio del derecho a conservarla
no jerarquizables.
y en virtud de esta garantía surge el derecho a la filiación.
Debe tenerse siempre presente que se trata de un dere-
De lo dicho, entonces es la persona el eje y centro de
cho personalísimo a la identidad, concebido en su faceta
todo el sistema jurídico, por tanto, es el fin en sí mismo; su
de no vulnerarle al individuo la posibilidad de conocer su
persona y la consagración de sus derechos intrínsecos y
verdadero origen (Ponce, 2015).
personalísimos son inviolables, así como los derechos de
Entonces surge el problema jurídico que se palpa en las personalidad entre los cuales debe incluirse el derecho a
Unidades Judiciales Especializadas de la Familia, Mujer, la identidad, esenciales para el respeto de la condición
Niñez y Adolescencia, que derivan en demandas de im- humana.
pugnaciones, con consecuencias de afectación al dere-
En el articulado 45 de la Constitución de la República del
cho de identidad de los Niños, Niñas y Adolescentes.
Ecuador, se reconoce este derecho de las niñas, niños y
Valga señalar que en la esfera del Derecho de Identidad adolescentes, estipula que tienen derecho a su integridad
de los niños, niñas y adolescentes, en el derecho del hijo física y psíquica, a su identidad, nombre y ciudadanía,
de la mujer casada cuyo padre no es el marido tenga a tener una familia y disfrutar de la connivencia familiar
correspondencia con la verdad biológica, la regla no es (Ecuador. Asamblea Nacional Constituyente, 2016).
absoluta, ésta admite que cuando la verdad biológica sea
El derecho a la identidad articula el derecho a la libertad,
irrefutable, pueden prevalecer otros elementos propios
al respeto a la integridad, física, psíquica y moral de la
del derecho de identidad, que determinarán si se declara
persona, a la seguridad personal, a tener un nombre, a la
o no la nulidad del reconocimiento, en casos concretos
protección de la familia y el derecho a la verdad.
se debe ponderar el Interés Superior del Niño, Niña o
Adolescente. Al respecto el artículo 33 del Código de la Niñez y
Adolescencia, señala que las niñas, niños y adolescentes
En el artículo 33 del Código Orgánico de la Niñez y
tienen derecho a la identidad y a los elementos que la
Adolescencia (Ecuador. Congreso Nacional, 2014), nor-
constituyen (Ecuador. Congreso Nacional, 2014).
ma y reza los niños, niñas y adolescentes tienen derecho
a la identidad y a los elementos que la constituyen, es- En base a lo citado, los derechos fundamentales son
pecialmente el nombre, la nacionalidad y sus relaciones aquellos derechos que corresponden al hombre por su
de familia, de conformidad con la ley. Es obligación del propia naturaleza; sin distinción de cualquier índole; como
Estado preservar la identidad de los niños, niñas y ado- por ejemplo los derechos a la vida; a la protección; a la
lescentes y sancionar a los responsables de la alteración, identidad entre otros, y deben ejercerse para todos en
sustitución o privación de este derecho. Además, se les igualdad de condiciones. No existen para este derecho
garantiza el derecho a vivir y desarrollarse en su familia diferencias entre los seres humanos, todos son iguales.
biológica. El Estado, la sociedad y la familia deben adop-
La situación presentada con la figura jurídica de impug-
tar prioritariamente medidas apropiadas que permitan su
nación de paternidad, es resultado de la existencia de un
permanencia en dicha familia.
Código Civil que data de más de 200 años y que, y por lo
Siendo el derecho de identidad un derecho de la perso- tanto nos vamos a encontrar con un sin número de figuras
nalidad o el reconocimiento de las cualidades inherentes jurídicas que aún se encuentran vigentes pero que son
a él, es decir, el modo propio de ser de una persona que caducas y que en la actualidad ya no son útiles.
le distingue de las demás, en el ámbito de las relaciones
La paternidad (padre) y la maternidad (madre), son parte
sociales y parentesco, esencial y concebido para toda su
fundamental de la familia, la ausencia de uno de ellos,
vida. Su importancia radica en el hecho de que permite
desconfigura esta institución legalmente reconocida por
establecer la procedencia de los hijos con respecto de
la Constitución y la Ley. Desde el punto de vista ético
los padres; es un derecho natural e innegable, pues de él
y moral el padre y la madre son los responsables de la
se forjan las relaciones más importantes en la vida del ser
crianza de sus hijos, al respecto, la Constitución de la
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República del Ecuador dice: Para proteger los derechos finalidad de establecer la descendencia biológica del
de las personas integrantes de la familia: menor y realizar el trámite de impugnación de paternidad
1. Se promoverá la maternidad y paternidad responsa- y el menor cuente con una identidad justa.
bles; “la madre y el padre estarán obligados al cui- EL padre del hijo supuesto si después de nacer el hijo
dado, crianza, educación, alimentación, desarrollo persiste la idea de que ese no es su hijo lo deberá com-
integral y protección de los derechos de sus hijas e probar científicamente con pruebas de ADN: y demás re-
hijos, en particular cuando se encuentren separados quisitos que la ley establezca para el caso. Sin perjuicio
de ellos por cualquier motivo”. (Ecuador. Asamblea
al reconocimiento de los daños que pudieran ocasionar
Nacional Constituyente, 2016)
este acto a la madre y que el juez de garantía estipule
Bajo este precepto constitucional, las primeras personas para el caso.
que tienen la obligación de garantizar y efectivizar los de-
La impugnación de paternidad de acuerdo con la doctri-
rechos de las niñas, niños y adolescentes, son los padres
na puede ser ejercida en cualquier momento, siempre y
de familia; ellos deben ofrecerles a sus hijos los recur-
cuando se aporten al proceso las suficientes pruebas y
sos necesarios básicos para que puedan desarrollarse
que a criterio del juez sean válidas pudiendo de conside-
adecuadamente.
rarlo necesario ordenar la práctica de pruebas científicas
El Código Civil en relación a la paternidad y maternidad, como la de ADN.
señala: Se establece la filiación, y las correspondientes
Dentro del proceso de impugnación la prueba de ADN
paternidad y maternidad:
tiene un papel preponderante o fundamental, ya que en
a. “Por el hecho de haber sido concebida una per- la mayoría de legislaciones a aquella se le da la calidad
sona dentro del matrimonio verdadero o putativo de prueba madre, dada su importancia para el estableci-
de sus padres, o dentro de una unión de hecho, miento de la paternidad de una persona.
estable y monogámica reconocida legalmente.
En el referido juicio, el medio probatorio más idóneo y
b. Por haber sido reconocida voluntariamente por el
padre o la madre, o por ambos, en el caso de no conducente a demostrar la relación parento filial entre dos
existir matrimonio entre ellos. personas, es la práctica de un examen de ácido desoxi-
rribonucleico ADN; cuyo resultado permite garantizar la
c. Por haber sido declarada judicialmente hijo de de- identidad de los referidos menores.
terminados padre o madre”. (Ecuador. Congreso
Nacional, 2015) En la actualidad, en este tipo de juicios, hay ocasiones
que el demandado, se opone a la práctica de la prue-
Es decir, existen dos formas para poder ser declarado
ba de ácido desoxirribonucleico ADN, lo cual impide
padre o madre de familia, una natural a través de la pro-
que los jueces de las Unidades Judiciales de la Mujer,
curación biológica; y, otra legal, por medio del reconoci-
Familia, Niñez y Adolescencia, cuenten con los elementos
miento voluntario o declaración judicial. El Código de la
probatorios suficientes y contundentes, para determinar
Niñez y la Adolescencia en relación al concepto o defi-
si una persona es o no el padre biológico de otra; ante
nición de paternidad y maternidad no señal nada, lo que
la negativa e inasistencia de uno de los padres, por va-
si hace referencia es a la filiación y la correspondiente
rias ocasiones a los laboratorios clínicos de la Cruz Roja
paternidad o maternidad en caso de duda.
Ecuatoriana, o de la Fiscalía del Ecuador, para practicar-
Finalmente, una breve aproximación al juicio de impug- se la referida prueba; se han presentado casos, en los
nación de paternidad, permite advertir que el mismo ha cuales, los jueces dictan sentencias, sin haber garanti-
sido establecido en la legislación civil ecuatoriana con el zado la práctica de la mencionada prueba; lo que podría
objeto de determinar si una persona es o no el padre bio- ocasionar que el Juez, declare la paternidad, en base de
lógico de otra; y, a raíz de ello determinar la existencia o presunciones, situación que está contemplada en el ar-
no de un vínculo de parentesco de carácter biológico. En tículo numerado 10, viñeta a) del Código de la Niñez y
base de lo expuesto se manifiesta que, dentro del referido Adolescencia; que establece que en los casos de que
proceso de impugnación, la prueba que lleva al conven- exista la negativa por parte del demandado a someterse
cimiento del Juez si existe o no dicho vínculo biológico a las pruebas científicas, se presumirá de hecho la rela-
entre dos personas, es el examen de ADN. ción parento filial (Ecuador. Congreso Nacional, 2014); es
decir, se presumirá que es el padre; situación que puede
En relación con el juicio de impugnación de paternidad
afectar el derecho a la identidad del niño, niña o adoles-
la investigación de paternidad se encuentra relaciona-
cente, por cuanto, no existirá la certeza de que la per-
da con el examen de ácido desoxirribonucleico, con la
sona efectivamente sea su padre biológico; sin embargo
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judicialmente puede ser declarado como tal; en base de humanos, entre los que se encuentra el derecho a la iden-
presunciones; y, no en base de pruebas plenas y científi- tidad, haciendo referencia al derecho al nombre, al de-
cas, como lo es la prueba de ADN, contrariando criterios recho a usar el apellido y defenderlo, los mismos que se
emitidos por la Corte Constitucional del Ecuador (2015), configuran en el momento de que nace una persona, por
que señalan que es imperativo la práctica esa prueba en ende, es inherente, los mismos formalmente deben estar
los procesos de paternidad. registrados y elegidos libre y voluntariamente.
Por otro lado, el juicio de impugnación de paternidad pro- Los actos jurídicos que obedecen a la presentación de
voca consecuencias jurídicas, económicas y sociales en la impugnación de paternidad, suelen ocasionar situacio-
las partes sustanciales del proceso civil, que deben ser nes traumáticas para las familias y especialmente para
analizados a fin de determinar quién es el más afecta- los niños y niñas, los cuales, en los casos de que las
do de esta acción, ya que, particularmente afecta a las sentencias declaren la inexistencia de filiación modifican
personas más vulnerables; es decir, los hijos menores de inmediatamente los apellidos, en detrimento de la identi-
edad; en especial, en los casos de que la prueba de ADN, dad que el menor de edad siente como propia, derecho
resulta negativa de paternidad, lo cual puede causar un de identidad que es inalienable. No es posible pretender
gran impacto psicológico del menor, al enterarse que la cambiar la identidad en cualquier etapa de la vida del
persona que tenía como padre durante muchos años, niño a beneficio de los intereses de los padres.
en realidad, no es su padre. La situación puede tornarse
más compleja, cuando el padre o la madre se oponen, o REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
no comparecen a practicarse la prueba, ya que, en estos Andino, J., Benalcazar R., Farias, M., & Madeleyne, G.
casos, la incertidumbre del menor podría aumentar, por (2018). Análisis jurídico de la falta de legitimación acti-
cuanto el menor, no sabría de quien es hijo en realidad. va, en la demanda de impugnación de reconocimiento
voluntario (paternidad). UTMACH.
CONCLUSIONES
Coello, G. (2016). Juicio de impug-
La Constitución ecuatoriana recoge como principio fun-
nación de paternidad: análisis y
damental la atención prioritaria a la efectiva vigencia de
propuesta de reforma normativa al artículo 242, libro I,
los derechos de los niños, niñas y adolescentes, previs-
del Código Civil Ecuatoriano. (Trabajo de Titulación).
tos en los artículos 44, 3.1 de la Convención sobre los
Universidad Católica de Santiago de Guayaquil.
Derechos del Niño, artículo 11 del Código de la Niñez
y Adolescencia. Este es una de las instituciones que el Cruz, V. (2015). La impugnación del reconocimiento vo-
Estado ecuatoriano ha creado para garantizar a través de luntario de paternidad y el principio de economía pro-
su legislación especial el derecho de los niños, niñas y cesal. (Proyecto de graduación, previo a la obtención
adolescentes a conocer a los progenitores, a tener una del título de Abogada de los Tribunales de la Repúbli-
familia y a la convivencia familiar, a la identidad y otros. ca del Ecuador). Universidad Técnica de Ambato.
Aquel principio obliga al estado, la familia y a la socie- Ecuador. Asamblea Nacional Constituyente. (2016).
dad entera a tutelar y garantizar el ejercicio pleno de to- Constitución de la República del Ecuador. Decreto
dos los derechos fundamentales del grupo de atención Legislativo 0, Registro Oficial 449. (Modificaciones).
prioritaria antes mencionado, siendo los beneficiarios de https://www.planificacion.gob.ec/wp-content/uploads/
protección especial debido a su condición de personas downloads/2018/07/Constitucion-de-la-Republica.pdf
en formación.
Ecuador. Congreso Nacional. (2014). Código de la Ni-
De conformidad al principio del interés superior del me- ñez y la Adolescencia. https://www.registrocivil.gob.
nor, en caso de conflicto de derechos de similar jerarquía, ec/wp-content/uploads/downloads/2014/01/este-es-
quienes tienen la atención prioritaria son los niños, niñas 06-C%C3%93DIGO-DE-LA-NI%C3%91EZ-Y-ADO-
y adolescentes, prevalece por sobre el de los padres, la LESCENCIA-Leyes-conexas.pdf
sociedad y del estado, asimismo los operadores de justi-
Ecuador. Congreso Nacional. (2015). Código Civil. (Modi-
cia están obligados a proteger dichos derechos en todos
ficación). https://www.wipo.int/edocs/lexdocs/laws/es/
los casos en los que se encuentren en riesgo, a fin de
ec/ec078es.pdf
obtener una efectiva protección integral.
Ecuador. Corte Constitucional. (2015). Sentencia N.°
Y en virtud de la Constitución del año 2008, teniendo
205-15-SKP-CC. http://portal.corteconstitucional.gob.
como estado constitucional, garantista de derechos y de
ec/Raiz/2015/205-15-SEP-CC/REL_SENTENCIA_205-
justicia, la garantía del ejercicio y goce de los derechos
15-SEP-CC.pdf
146 | Volumen 16 | Número 72 | Enero - Febrero | 2020CONRADO | Revista pedagógica de la Universidad de Cienfuegos | ISSN: 1990-8644 Espinoza Freire, E. E., & Toscano Ruíz, D. F. (2015). Meto- dología de investigación educativa y técnica. Editorial Utmach. Mendoza, J. (2019). Proyecto de reforma al artículo 250 del Código Civil para garantizar la impugnación al re- conocimiento voluntario de paternidad con apariencia de legal. (Proyecto de investigación previo a la ob- tención del título de abogada de los tribunales de la República). Universidad Regional Autónoma de Los Andes. Murrieta, K. (2018). ¿Se puede impugnar la paternidad o maternidad? Revista El Universo. https://www.eluniver- so.com/larevista/2018/12/16/nota/7096482/impugna- cion-paternidad Ponce, A. (2015). Afectación del derecho de identidad de los niños, niñas y adolescentes por la permisión de re- conocimiento voluntario complaciente. (Tesis de grado previo a la obtención del grado académico de Magis- ter en Derecho Civil y Procesal Civil). Universidad Re- gional Autónoma de Los Andes. Valencia, A., & Ortiz, Á. (2000). Derecho Civil–Parte General y Personas. Editorial Temis. 147 | Volumen 16 | Número 72 | Enero - Febrero | 2020
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