Real Decreto Ley 23/2021: nuevas obligaciones informativas de productores y comercializadores de energía
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ANÁL ISIS
Energía
Real Decreto Ley 23/2021:
nuevas obligaciones informativas
de productores
y comercializadores de energía
Real Decreto Ley 23/2021, de 26 de octubre, de medidas urgentes
en materia de energía para la protección de los consumidores
y la introducción de transparencia en los mercados mayorista y minorista
de electricidad y gas natural.
ANA I. MENDOZA LOSANA
Profesora titular de Derecho Civil de la Universidad de Castilla-La Mancha
Consejera académica de Gómez-Acebo & Pombo
1. Introducción: contenidos y objetivos del método de determinación del precio volun-
nuevo real decreto ley tario para el pequeño consumidor (PVPC),
reformas que parecen muy lejanas.
Ante el avance imparable de los precios de
la energía, el Gobierno español ha aproba- El contenido del Real Decreto Ley 23/2021
do el Real Decreto Ley 23/2021, de 26 de gira en torno a estos tres ejes, que, de modo
octubre, de medidas urgentes en materia de directo o indirecto afectan a los producto-
energía para la protección de los consumi- res de energía y a las comercializadoras
dores y la introducción de transparencia en tanto de energía eléctrica como de gas:
los mercados mayorista y minorista de elec- la delimitación del ámbito de aplicación
tricidad y gas natural. Es el enésimo intento de la fórmula de minoración de retribu-
de hacer frente a la constante subida del ción, la imposición de nuevas obligaciones
precio de la energía mientras se adoptan informativas para las empresas tanto en
medidas estructurales de mayor impacto, el mercado mayorista como minorista y el
como la posible modificación del sistema incremento de los descuentos aplicables a
marginalista de fijación de precios en el los consumidores vulnerables beneficiarios
mercado mayorista a nivel europeo o del del bono social.
Noviembre 2021 1Las nuevas medidas pretenden: a) evitar que art. 26.3c de la Ley 24/2013, del Sector
la minoración de la retribución se traslade Eléctrico o LSE).
a los contratos a precio fijo celebrados con
anterioridad a la escalada de precios del Como reconoce la exposición de motivos,
gas a la que pretende hacer frente la nueva el Gobierno español amplía las exigencias
fórmula; b) dar mayor transparencia al mer- informativas y de transparencia previstas
cado, y c) reducir las facturas energéticas de en el Reglamento (UE) 1227/2011 del Par-
los consumidores vulnerables (lo que necesa- lamento Europeo y del Consejo, de 25 de
riamente implicará un incremento de costes octubre, sobre la integridad y la transpa-
del sistema para las comercializadoras). Este rencia del mercado mayorista de la energía
documento se centra en las nuevas obliga- (Reglamento REMIT), en la medida en que
ciones informativas de los productores y de exige que también se facilite información
los comercializadores tanto en el mercado sobre los contratos intragrupo. Así, «cuan-
mayorista como en el mercado minorista. do la sociedad constituida como sujeto
productor de energía eléctrica desarrolle
2. Obligaciones informativas de los produc- al mismo tiempo la actividad de comer-
tores sobre los contratos a plazo intragru- cialización, o cuando ésta pertenezca a un
po y con terceros grupo empresarial en el que se desarrolle la
actividad de comercialización de energía
Para garantizar la correcta aplicación de eléctrica por parte de alguna de las empre-
la fórmula de minoración de la retribución sas pertenecientes al grupo, o por el pro-
de las instalaciones de producción, el nue- pio grupo, deberá remitir, en los términos
vo real decreto ley obliga a informar sobre y condiciones que, en su caso, establezca
los contratos a plazo. Esta información so- la Comisión Nacional de los Mercados y la
bre los elementos esenciales del contrato Competencia, la información correspon-
se presentará mediante una declaración diente a los instrumentos de contratación
responsable firmada por el gerente de la a plazo de electricidad, tanto físicos como
empresa o del grupo empresarial conforme financieros, así como cualquier transacción
al modelo definido en el anexo II del pro- de venta, que tenga suscritos intragrupo o
pio real decreto ley y acompañada de la con terceros». También deberá remitir in-
documentación a la que se refiere el párra- formación sobre los contratos que se sus-
fo 4 de la nueva disposición adicional octa- criban entre el sujeto productor de energía
va del Real Decreto Ley 17/2021 en redac- eléctrica y sociedades del grupo, y entre
ción dada por Real Decreto Ley 23/2021. dichas sociedades y las empresas del gru-
po que realicen la actividad de comercia-
A la obligación general de facilitar infor- lización (nuevo art. 26.3c LSE).
mación «a la Administración Pública y a
la Comisión Nacional de los Mercados y la Esta información, que se remitirá mensual-
Competencia» sobre producción, consumo, mente y con los formatos que la Comisión
venta de energía y otros aspectos que se Nacional de los Mercados y la Competencia
establezcan reglamentariamente, se une establezca, deberá contener, «al menos»,
ahora la obligación de facilitar informa- la fecha de celebración del instrumento de
ción sobre los contratos a plazo celebra- cobertura, la fecha de entrega o liquida-
dos tanto con terceros como con las em- ción de la energía, el volumen de energía
presas miembros del mismo grupo (nuevo afectado, la contraparte del contrato, el
2 Noviembre 2021precio, el perfil y el tipo de producto ne- La misma obligación se impone tam-
gociado. bién a los consumidores directos en
el mercado y a sus correspondientes
3. Obligaciones informativas de los comer- representantes.
cializadores (de luz y gas)
Según se deduce de la exposición de
El re a l d e c re to le y co m e nta d o ta m - motivos, mediante la imposic ión
bién impone nuevas obligaciones in- de esta obligación de transparencia se
formativas a las comercializadoras de pretende mitigar los posibles riesgos
luz y gas para dar mayor transparencia de quiebra de las comercializadoras y
tanto al mercado mayor ista como al la correlativa extinción de los contra-
minorista. tos con los consumidores. Y es que «el
escenario actual de precios ha moti-
3.1. Obligaciones informativas en el mer- vado la necesidad de tener un mayor
cado mayorista conocimiento sobre el impacto que
tienen los precios del mercado de con-
El Real Decreto Ley 23/2021 da una tado sobre el comercializador y sobre
nueva redacción al apartado 1 del ar- el consumidor final de electricidad. La
tículo 46 («Obligaciones y derechos existencia de falta de coberturas por
de las empresas comercializadoras parte de las empresas puede suponer
en relación al suministro») de la Ley un riesgo relevante para la solvencia
del Sector Eléctrico para imponer a financiera de los comercializadores y,
las empresas comercializadoras la especialmente, sobre el consumidor fi-
obligación de remitir a la Comisión nal que puede ver rescindidos sus con-
Nacional de los Mercados y la Compe- tratos de suministro, en un escenario de
tencia «la información correspondien- fuerte volatilidad de precios».
te a los instrumentos de contratación
a plazo de electricidad, tanto físicos 3.2. Obligaciones informativas en el merca-
como financieros que tengan suscri- do minorista
tos, así como cualquier otro tipo de
transacción de compra ya sea con ter- a) Publicación de ofertas y otras con-
ceros o con empresas que pertenezcan diciones contractuales
al mismo grupo empresarial» (nuevo
apdo. l). Esta información, que se re- Con la intención de dar mayor
mitirá mensualmente con los formatos transparencia también al mer-
y criterios que la propia Comisión Na- cado minorista, el nuevo real de-
cional de los Mercados y la Compe- creto ley impone obligaciones
tencia establezca, deberá contener informativas a las empresas co-
los elementos esenciales del contra- mercializadoras en este ámbito.
to: «al menos, la fecha de celebración, Los comercializadores deberán
la fecha de entrega o liquidación de la publicar información en relación
energía, el volumen de energía afec- con los precios y condiciones apli-
tado, la contraparte del contrato, el cables al suministro y comunicar
precio y el perfil y el tipo de producto de forma transparente las modi-
negociado». ficaciones contractuales que se
Noviembre 2021 3vayan a poner en práctica duran- transparencia— la cláusula inclui-
te la vigencia del contrato. Hay da en las condiciones generales
que advertir que realmente no de la contratación que desvincu-
son novedades sustantivas, pues la la baja en el suministro de la
ya antes las comercializadoras baja en los servicios adicionales1.
estaban obligadas tanto por la Diríase que el regulador se ha he-
legislación sectorial como por la le- cho eco de estos pronunciamien-
gislación de consumidores a infor- tos y no prohíbe los servicios adi-
mar sobre estos aspectos. La nove- cionales en la contratación del
dad está en la mayor concreción suministro en el mercado libre
de estas obligaciones informati- (como sí se excluye en los contra-
vas, que antes se imponían, pero tos de precio voluntario para el
dejando cierto espacio a la discre- pequeño consumidor), sino que
cionalidad de cada empresa. obliga a las empresas a informar
con mayor claridad sobre estos
Se obliga a las empresas comer- servicios adicionales.
cializadoras a «publicar informa-
ción transparente, comparable, En relación con la energía eléctri-
adecuada y actualizada sobre los ca (a diferencia de lo que ocurre
precios aplicables a todas las ofer- con el suministro de gas), la nor-
tas disponibles en cada momento, ma no establece el medio a través
y, en su caso, sobre las condiciones del cual se publicará esa informa-
relacionadas con la terminación ción. ¿Se entenderá cumplida la
de los contratos, así como infor- obligación si el comercializador
mación sobre los servicios adicio- se limita a ofrecer publicidad
nales que exija su contratación». personalizada a sus clientes o a
Obsérvese que la información informar a través del servicio de
radica en elementos esenciales información general?
de los contratos: precios, condi-
ciones de terminación (cláusulas Además de su publicación, la
de permanencia y penalización información deberá remitirse
por baja anticipada) y servicios también a la Comisión Nacional
adicionales. de los Mercados y la Competen-
cia, según los criterios que ella
En relación con los servicios adi- misma establezca, con el fin de
cionales, recuérdese que varios que esté a disposición de todos
p ro n u n c i a m i e n t o s j u d i c i a l e s los consumidores en el compa-
han calificado de nula —por im- rador de ofertas de energía in-
poner una vinculación abusiva cluido en su página web (nuevo
de prestaciones o por falta de art. 46.1u LSE).
1
Véanse las Sentencias de la Audiencia Provincial de Álava de 1 febrero del 2018, JUR 2018\172269, y de Asturias
de 28 de abril del 2021, ECLI:ES:APO:2021:1744, comentada en A. I. M endoza L osana , «Estrategias empresariales
frente a consumidores: contratos vinculados al suministro energético y reclamaciones extrajudiciales del pago de
naturaleza “coactiva”», en: https://www.ga-p.com/wp-content/uploads/2021/10/Estrategias_empresariales.pdf.
4 Noviembre 2021Idénticas obligaciones se impo- los parámetros empleados y la evo-
nen a las comercializadoras de lución reciente. En el caso de que
gas, que deberán publicar infor- las ofertas incluyan algún tipo de
mación transparente, comparable, penalización por rescisión del con-
adecuada y actualizada sobre los trato, ésta deberá ser claramente
precios aplicables a todas las ofer- legible, sin que la diferencia del
tas disponibles en cada momento tamaño de la letra pueda ser supe-
para consumidores con un consu- rior a un 10 % respecto al resto del
mo anual inferior a 50 000 kWh y, texto que describe la oferta. Toda
en su caso, información sobre las esta información será facilitada a
condiciones relacionadas con la través de todos los medios de co-
terminación de los contratos, así municación en los que se publici-
como sobre los servicios adiciona- ten, y en todo caso en su página
les que exija su contratación. La web, debiendo ser remitida tam-
obligación incluye la publicación bién a la Comisión Nacional de los
de los precios y, en caso de tratar- Mercados y la Competencia».
se de ofertas limitadas en el tiempo,
también se deberán especificar los b) Comunicación de modificaciones
precios resultantes una vez finali- contractuales
zado el plazo de la oferta (nuevo
art. 81.2t de la Ley 34/1998, de Por otra parte, en previsión de que,
Hidrocarburos). en un contexto sometido a cons-
tante volatilidad del mercado ma-
La norma detalla las condiciones yorista, las comercializadoras (de
en las que se deberá ofrecer la in- luz y gas) modifiquen los precios
formación: «ambos precios debe- que aplican en el mercado libre
rán ser publicitados con el mismo (en gran parte de los casos, «tari-
tipo y tamaño de letra, indicando fas planas» o con precios fijos por
claramente los periodos tempora- kilovatio), el nuevo real decreto ley
les de aplicación. Los precios de- obliga a estas empresas a informar
berán ser publicados indicando con un mes de antelación de la mo-
el término fijo (€/mes) y el térmi- dificación (hasta ahora el artícu-
no variable (€/kWh). En los casos lo 44.1e de la Ley del Sector Eléctri-
de tarifas planas, se indicarán co imponía esta misma obligación
los precios con el mismo forma- de información pero se refería a un
to, sin perjuicio de la modalidad «plazo suficiente»), así como del
de pago, de forma que todas las derecho del usuario de rescindir el
tarifas sean fácilmente compara- contrato sin coste alguno cuando
bles por el consumidor. En caso de reciba el aviso. La información se
que alguno de los términos de la debe ofrecer en términos claros y
tarifa se actualice mediante algún comprensibles y acompañar de
índice, éste deberá ser público y se una comparativa de precios an-
deberá indicar la forma de cálculo tes y después de la modificación
de modo que sea fácilmente repro- (nuevos arts. 44e LSE y 57 bis.f de
ducible por el usuario, incluyendo la Ley 34/1998).
Noviembre 2021 5Comunicada la modificación, el de baja del suministro sin que sean
usuario podrá «rescindir» el con- exigibles penalizaciones por baja
trato o, en otros términos, darse anticipada.
Advertencia legal: Este boletín sólo contiene información general y no se refiere a un supuesto en particular. Su contenido no se puede considerar en
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